Допускается ли командирование иностранных работников. Опасные ошибки в учете иностранных работников
Может ли иностранный работник быть направлен в командировку?
На трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом (ст. 327.1 Трудового кодекса РФ).
Поэтому правила, установленные трудовым законодательством для направления работников в командировки, распространяются и на иностранных работников. Однако эти правила применяются в отношении работников – иностранных граждан с некоторыми особенностями.
Иностранные граждане могут находиться на территории России в следующих статусах:
1) временно пребывающих. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание;
2) временно проживающих. Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание;
3) постоянно проживающих. Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство.
При этом для иностранных лиц, временно пребывающих и временно проживающих в РФ, Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", (далее – Закон N 115-ФЗ)) установлено следующее правило.
Так, временно пребывающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта РФ, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу (за исключением случаев, предусмотренных Законом N 115-ФЗ и другими федеральными законами).
Временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание.
Приказом Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н установлены случаи осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание).
Иностранный гражданин или лицо без гражданства, временно пребывающие в Российской Федерации, вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу, в случае выполнения ими работ по профессиям и должностям, которые относятся:
1) к профессиям рабочих. В числе этих профессий перечислены, например:
асфальтобетонщик;
водитель автомобиля;
водитель дрезины;
дорожный рабочий;
каменщик;
костюмер;
машинист бульдозера;
машинист катка самоходного;
машинист маркировочной машины для разметки автодорог;
машинист погрузочной машины;
2) должностям служащих, например:
консультант по экономическим вопросам;
корреспондент;
корреспондент издательства, редакции газет и журналов;
переводчик;
спортсмен-инструктор;
экспедитор;
экспедитор по перевозке грузов;
3) а также к должностям служащих, относящиеся к следующим подгруппам Общероссийского классификатора занятий, к которым относятся:
руководители специализированных производственно-эксплуатационных подразделений (служб);
При этом:
а) общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу, не может превышать 10 календарных дней в течение периода действия разрешения на работу при направлении в служебную командировку;
б) общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу, не может превышать 60 календарных дней в течение периода действия разрешения на работу, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором.
Иностранные граждане, временно проживающие на территории Российской Федерации, вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им разрешено временное проживание, в случае выполнения ими работ по профессиям и должностям, к которым относятся:
1) профессии рабочих:
2) должности служащих:
3) а также должности служащих, относящиеся к следующим подгруппам Общероссийского классификатора занятий:
руководители учреждений, организаций и предприятий;
руководители специализированных (производственно-эксплуатационных) подразделений (служб);
руководители функциональных и других подразделений и служб;
руководители малых учреждений, организаций и предприятий.
При этом:
а) общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание, не может превышать 40 календарных дней в течение 12 календарных месяцев при направлении в служебную командировку;
б) общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание, не может превышать 90 календарных дней в течение 12 календарных месяцев, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором.
Иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание), в случае, если они являются высококвалифицированными специалистами. При этом:
а) непрерывная продолжительность трудовой деятельности иностранных граждан вне пределов субъекта (субъектов) Российской Федерации, на территории которого (которых) им выдано разрешение на работу, не может превышать 30 календарных дней ежегодно, в течение периода действия разрешения на работу, при направлении в служебную командировку;
б) общая продолжительность трудовой деятельности иностранных граждан вне пределов субъекта (субъектов) Российской Федерации, на территории которого (которых) им выдано разрешение на работу, не ограничивается, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором.
Обратим внимание, что вышеуказанные максимальные сроки командировок предусмотрены только для случаев направления иностранных работников в командировки в другие субъекты РФ, но не за границу. Для командирования иностранного работника за границу законодательством конкретных сроков и ограничений не установлено.
Несмотря на это, работодатель вправе направить иностранного гражданина – работника в командировку за пределы РФ только на срок, не превышающий 6 месяцев. Связано это с тем, что иностранному лицу – работнику может быть аннулировано ранее выданное разрешение на временное проживание в случае, если он находился за пределами РФ более 6-ти месяцев (пп. 11 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ).
1. Продолжительность командировок иностранцев, работающих в России по какому-либо разрешительному документу, за пределами России законодательно не ограничена.
Действующее законодательство не содержит каких-либо ограничений по срокам направления работников-иностранцев в заграничные командировку. Однако, в случае их нахождения за пределами нашей страны более 6-ти месяцев разрешительный документ может быть аннулирован.
Это касается:
- иностранных высококвалифицированных специалистов;
- иностранцев, работающих в России по патенту;
- иностранцев, разрешение на работу которым оформлено через процедуру квотирования или на внеквотные должности;
- иностранных студентов, получивших разрешение на работу в порядке статьи 13.4 Закона № 115-ФЗ;
- иностранцев, получивших разрешение на временное проживание или вид на жительство в России (исключение составляют иностранные ВКС, получившие вид на жительство в силу своего статуса, в порядке пункта 27 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ).
2. Продолжительность командировок как по территории России, так и за ее пределами не ограничена для работающих в российских компаниях граждан государств ЕАЭС (Армения, Белоруссия, Казахстан, Кыргызстан).
Продолжительность командировок по территории России не ограничена:
- для всех иностранных граждан, перечисленных в подпунктах 1-12 пункта 4 статьи 13 Закона № 115-ФЗ (которым получение разрешительных документов на право осуществления трудовой деятельности не требуется). Исключение составляют только иностранцы, получившие разрешение на временное проживание в Российской Федерации, в отношении которых Законом установлен особый порядок работы за пределами региона, где им разрешено проживать;
- для граждан государств ЕАЭС, работающих в российских компаниях.
3. Не допускается направление в командировку за пределы территории действия разрешения на работу иностранных студентов, получивших разрешение на работу в порядке статьи 13.4 Закона № 115-ФЗ (на оборотной стороне разрешения на работу этой категории работников в графе «Особые отметки» указывается «в соответствии со статьей 13.4 Федерального закона № 115-ФЗ»).
Исключением можно считать период их нахождения на каникулах (что подтверждается соответствующей справкой из образовательной организации), когда они имеют право работать без разрешения (и, следовательно, не связаны ограничениями, в том числе территориальными, которые Закон налагает на иностранцев, работающих по разрешениям).
4. При направлении в командировку по территории России иностранных граждан, имеющих разрешение на работу:
- выданное через процедуру квотирования или на внеквотные должности;
- выданное гражданам Республики Таджикистан в 2014 году сроком действия на 3 года в рамках Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Таджикистан о трудовой деятельности и защите прав граждан Российской Федерации в Республике Таджикистан и граждан Республики Таджикистан в Российской Федерации, при условии, что иностранец направляется за пределы территории действия выданного разрешения, необходимо исходить из сроков, установленных Приказом Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н.
Для указанных выше категорий иностранных работников Приказом установлена возможность направления их в командировки, при условии, что совокупная продолжительность таких командировок в течение срока действия выданного разрешения на работу не будет превышать 10-ти календарных дней, либо 60-ти дней при условии, если работа носит разъездной характер и это напрямую отражено в договоре.
При этом такая возможность предоставляется лишь иностранцам, работающим по профессиям/должностям, перечисленным в Приказе. Нарушение указанного порядка (установленных Приказом сроков либо направление в командировку работника по иной, нежели установлены Приказом должности) квалифицируется по части 1 статьи 18.15 КоАП РФ.
5. При направлении в командировку иностранцев, имеющих разрешение на временное проживание, необходимо также пользоваться Приказом Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н по аналогии с учетом установленной продолжительности командировок/разъездного характера работы (только привязка происходит не к сроку действия РВП, а к календарному году) и перечня «разъездных» профессий/должностей.
Приказ устанавливает продолжительность командировки за пределы региона, где РВПшнкам разрешено проживать (в данном случае речь идет не о том регионе, в котором РВП выдано, а регионе, в котором иностранец зарегистрирован по месту жительства «прописан»).
Дело в том, что РВПшникам Законом разрешено менять место проживания. Например, человек получил РВП в Москве, а работу нашел в Московской области. В такой ситуации ему возможно (хотя законодательно процедура не установлена) обратиться в орган, выдавший РВП, с ходатайством в произвольной форме о смене места проживания. При этом ходатайство должно быть мотивировано не просто желанием проживать по другому адресу. В таком случае к нему, как правило, прилагается гарантийное письмо от собственника жилья в регионе (субъекте РФ) где намерен проживать РВПшник с обязательством зарегистрировать его по месту жительства и копиями документов на жилое помещение, а также проект договора с потенциальным работодателем, гарантирующий трудоустройство по новому месту жительства.
Рассматривается такое ходатайство, на практике, до 2-х месяцев, и в итоге человек получает уведомление о разрешении временного проживания, в рассматриваемом случае, в Московской области. С этого момента он вправе работать на территории субъекта, где ему разрешено временное проживание, то есть в Московской области. При этом штапм «Разрешено временное проживание» не переставляется, происходит лишь «перепрописка» иностранца.
6. Порядок направления в командировки иностранных ВКС (высококвалифицированных специалистов) также регулируется Приказом Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н.
В последнее время многие компании отходят от указания в разрешении на работу тех регионов России в которые ВКС могут быть направлены в командировку, а предпочитают прописывать в заключенном с ним договоре разъездной характер работы. В таком случае продолжительность нахождения работника за пределами региона местонахождения работодателя не ограничивается.
7. Не допускается направление в командировку за пределы территории действия разрешительного документа иностранцев, работающих в России на основании патента.
Если работника с патентом, выданным, например для работы в Воронежской области необходимо командировать в Краснодарский край, ему необходимо будет дополнительно получить патент для работы в Краснодарском крае. Такое положение вещей привязывает эту категорию иностранных работников к региону выдачи патента.
- Пункт 10 статьи 13.2 и подпункт 9 пункта 9 статьи 18 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ)
- Подпункт 2 пункта 22 статьи 13.3 Закона № 115-ФЗ и подпункт 9 пункта 9 статьи 18 Закона № 115-ФЗ
- Подпункт 9 пункта 9 статьи 18 Закона № 115-ФЗ
- Пункт 4 статьи 13.4 и подпункт 9 пункта 9 статьи 18 Закона № 115-ФЗ
- Подпункт 11 пункта 1 статьи 7 и подпункт 11 пункта 1 статьи 9 Закона № 115-ФЗ
- Пункт 20 статьи 13.4 Закона № 115-ФЗ
- Пункт 16 статьи 13.3 Закона № 115-ФЗ
Статьи о трудовых отношениях с работниками-иностранцами вызывают самый большой резонанс. И данный вопрос совсем не праздный, поскольку и временно пребывающие, и временно проживающие иностранцы «привязаны» к региону, в котором им выданы разрешения (на временное проживание, на работу или патенты), и не могут трудиться (проживать) на территории другого субъекта РФ (п.13 Закона №115-ФЗ).
Считается ли командировка работой в другом регионе?
Да, считается, несмотря на то, что работник не меняет работодателя и основное место работы. Итак, кого же можно отправлять в командировки в другой регион?
Чтобы ответить на данный вопрос, нужно заглянуть в Приказ Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 № 564н. Этот приказ как раз утверждает перечни профессий и должностей, занимая которые иностранцы имеют право выезжать в другие регионы для выполнения трудовой функции. Для удобства я подготовила табличку:
| Категории иностранцев | Перечень профессий и должностей, позволяющие трудиться в другом субъекте РФ |
Общая продолжительность трудовой деятельности вне пределов субъекта РФ, в котором выдано разрешение на работу или разрешение на проживание |
|
|
При направлении в командировку |
Если работа осуществляется в пути или носит разъездной характер (и это указано в трудовом договоре) |
||
| Временно пребывающие |
Не более 10 календ.дней за весь период действия разрешения |
Не более 60 календ.дней за весь период действия разрешения |
|
| Временно проживающие |
Не более 40 календ.дней за 12 календарных месяцев |
Не более 90 календ.дней за 12 календарных месяцев |
|
| Высококвалифици-рованные специалисты |
Не более 30 календ.дней ежегодно |
Не ограничивается |
|
Итак, отправляя работника в командировку, проверьте по таблице, имеет ли он вообще право выезжать в другой регион по работе (входит ли его профессия или должность в перечни). Если может, то обратите внимание на срок командировки.
Внимание: Если ИГ работает по патенту, то для выезда в командировку нужно получить патент для работы во всех регионах, куда он выезжает.
Еще раз о штрафах
Привлекать иностранцев можно только к той работе, которая указана в разрешении на работу или патенте (если указание есть или должно быть). Если работник трудится по другой профессии (специальности, должности) или занят видом деятельности, не указанным в разрешении, то штрафы устанавливаются в соответствии с частью 1 статьи 18.15. КоАП РФ. А эта статья предусматривает штраф до 800 тыс. руб. за каждого иностранца.
Дело в том, что 19 июня 2015 года принят уже в третьем чтении (т.е. это уже закон) законопроект, который закрепил эту практику, а также предусмотрел штраф и для самого иностранца, который трудится не в соответствии с разрешением. Штраф работнику установлен в размере до 5 тыс. руб. с возможным выдворением из России.
Довольно интересная тематика. Мы не знаем, почему мы до этого не затрагивали эту сферу подробно. Запросов клиентов по такой проблеме как –« работа без патента, патент есть, но в другом регионе » – много. Очень много, каждый третий клиент сообщает о том, что его выдворили, у него есть все документы, но единственное что не так – это его патент не на тот субъект, где он фактически работал. Самый распространенный пример: патент на работу выдан Москвой, а работает иностранный гражданин в Московской области. Даже, если Москва в 5 минутах от того места, где он работает, все-равно, это нарушение миграционного законодательства, за которое предусмотрена серьезная административная ответственность в виде выдворения и штрафа. Нарушение на самом деле довольно серьезное.
Начнем сначала.
Патент на работу, разрешение на работу, вид на жительство и разрешение на временное проживание (РВП) дает право работать только в том субъекте РФ, которым оно выдано. РВП выдала Ленинградская область, значит и работать можно только там, в Санкт-Петербурге нельзя. Думаем, что логика ясна. Да, закон такой, может тут есть некая несправедливость по мнению наших клиентов, но это так. Значит, есть несколько вариантов:
- оформить новые документы на новый субъект РФ (что не так просто и дешево);
- найти работу в том субъекте, разрешительный документ которого у Вас уже есть;
- ездить в командировки.
Если с первыми двумя вариантами все ясно, то на третьем варианте стоит остановиться детальнее. Расскажем про командировки. У вас возникает резонный вопрос, каким образом вы можете все время быть в командировке? Можете. В настоящее время закон не ограничивает вашего работодателя в сроке командировки. Хоть целый год или даже два. Но компания-работодатель должна быть зарегистрирована именно в том субъекте РФ, который и выдал патент или разрешение на работу. Мысль мы думаем ясна.
А что делать, если уже выдворяют за работу не в том субъекте РФ, то есть тогда, когда есть патент, но не в том регионе?
Если такая лазейка в законе еще. Вас задержали за работу не в том субъекте РФ, который выдал Вам патент. Составили протокол, отвезли в суд, вынесли постановление о выдворении из России и отпустили. Что делать? Нужно предоставить командировочное удостоверение. Оно будет говорить том, что Ваш работодатель отправил Вас туда, и именно поэтому Вы тут и работаете. Но Ваша профессия или должность должна быть включена в список тех, кого можно отправлять в командировку. Список установлен приказом Минздравсоцразвития России от 28 июля 2010 г. № 564н). Должно сойтись несколько факторов:
- ваша профессия в этом списке;
- у вас есть патент, но не в том регионе;
- у вас есть работодатель, который выдаст командировочное удостоверение;
- вы не пропустили 10-дневный срок обжалования.
Мы готовы оказать вам за работу без патента.
Отправить в командировку или сменить регион действия патента?
В заметке на примере Санкт-Петербурга дается разъяснение, что надо делать мигранту, если он получил патент в одном регионе, а работать собирается в другом.
Сегодня мы хотим разъяснить один из самых распространенных вопросов: что делать, если патент выдан на Санкт-Петербург, а работать надо в Ленинградской области?
Существует приказ Минздравсоцразвития «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином, временно пребывающими в РФ, вне пределов субъекта РФ, на территории которого им выдано разрешение на работу». Однако министерство еще не отреагировало на изменения Миграционного законодательства 2015 года и введение системы патентов. На данный момент перечень командируемых профессий относится к иностранцам, прибывшим по визе . Безвизовые граждане, работающие по патенту, не могут быть направлены компанией в командировки без внесения изменений в регион его действия.
Итак, напоминаем, помимо информации о гражданине, которому он был выдан, патент включает в себя следующие особые отметки:
- Территория действия (СПб, ЛО и т.п.)
- Профессия (повар, строитель и т.п.)
- Вид работодателя (физическое лицо, юридическое лицо)
Территория действия патента распространяется только на один регион. Это значит, что по выданному на Санкт-Петербург патенту, в других субъектах РФ, в том числе в Ленинградской области, работать нельзя. Территорию действия патента надо обязательно менять, если она не соответствует фактическому месту работы мигранта. Работа вне пределов субъекта РФ, на который выдан патент, является серьезным нарушением , которое влечет за собой аннулирование патента и крупные штрафы на иностранного гражданина, компанию и должностное лицо за незаконное привлечение к труду иностранного гражданина.
ВАЖНО: если требуется смена территории действия, то технически это считается процедурой получения нового патента , хоть и с меньшим количеством подаваемых документов. В зависимости от даты выдачи предыдущего патента, иностранец может не нуждаться в получении: полиса ДМС , сертификата о знании русского языка , новой миграционной карты и т.п.
В особых отметках нового патента будет указана дата выдачи патента на первый регион. Это значит, что срок действия второго патента на новую территорию не будет превышать срок действия первого. Например, если первый патент был выдан в феврале 2015 г., и иностранный гражданин получает на новый регион второй патент, то он будет действовать до февраля 2016 г.
