Штрафы ГИБДД

223 фз отечественные производители получат преференции. Преференции для российских товаров

Прошло немногим более года со дня вступления в силу федерального закона 223-ФЗ.

Главной задачей данного закона является развитие конкуренции за счет раскрытия информации, связанной с закупочной деятельностью ряда заказчиков, в первую очередь - государственных компаний и естественных монополий (государственно-корпоративные заказчики). 223-ФЗ предусматривает и другие меры, направленные на решение этой задачи.

Инициатива правильная – до 223-ФЗ закупки многих заказчиков проводились с привлечением узкого круга избранных поставщиков по весьма нечетким правилам (если они вообще присутствовали). Без законодательно обязательного требования к информационной открытости и регламентированию процедур выбора поставщиков вряд ли что-либо изменилось бы.

На первый взгляд мы имеем заметные позитивные сдвиги в данном направлении. Умелая работа с цифрами позволяет заинтересованным лицам рапортовать о больших успехах в деле развития конкуренции. Так ли это на самом деле?
Попробуем разобраться, несколько отступив от общепринятых подходов к рассмотрению этого вопроса.

Развитие конкуренции

За счет размещения информации о закупках, у поставщиков, не работавших до этого с заказчиком, появляется возможность узнать о ранее им неизвестных потребностях и предложить свою продукцию. Подобные утверждения в том или ином виде часто звучат из уст инициаторов разработки 223-ФЗ и многих его сторонников.

На практике это вовсе не означает существенного роста возможностей, так как правила закупки устанавливает на свое усмотрение заказчик, а значит у него достаточно возможностей для обеспечения субъективности выбора, например через установление специфичных требований к квалификации, метода и критериев оценки, требований к продукции и условиям исполнения договора. И для многих заказчиков целью написания «Положения о закупке» является только обеспечение формальных требований 223-ФЗ, без изменений в практике снабжения. Соответственно, в их работе по сути мало что меняется, разве что появляется лишние формальности, требующие привлечения дополнительных специалистов для подготовки и размещения информации на официальном сайте и отчетности.

Но все же, что ни говори - определенные шансы у поставщиков действительно иногда появляются.
Для поставщиков, уже имевших положительный опыт сотрудничества с заказчиком, ситуация несколько ухудшается - им приходится тратить ресурсы и время на подготовку формального и конкурентного предложения. Иногда заказчик даже перекладывает на их плечи задачу подготовки документации закупки, обеспечивающий их победу (впрочем, подобное встречается и в госзакупках).

Появляется новый риск - что при недостаточной квалификации закупочного персонала заказчика, при проведении закупки будут допущены недочеты, которые выльются в победу объективно нежелательного для заказчика поставщика (например, при недоработке требований к товару, на аукционе победит участник, предложивший дешевый, но соответствующий ожиданиям продукт) или оспаривание закупки.

К сожалению, у многих заказчиков кадровые проблемы в этой части достаточно серьезные, а возможности по привлечению стороннего консультанта ограничены. Но этот риск без изменения законодательства минимизировать все же можно.
Однако, в тени оказалась вторая принципиальнейшая задача - обеспечение эффективных закупок заказчика. Причем следует учитывать, что в отличие от заказчиков, работающих по 94-ФЗ и осуществляющих закупки преимущественно расходуя средства, полученные из бюджета, многие из попавших под правила 223-ФЗ заметную долю своих средств получают за счет реализации своей продукции в условиях конкуренции.
И если монополистам в этом плане особых проблем не создается (у них так или иначе продукцию приобретут), то, например, для компаний с госучастием появляются определенные затруднения.

Проблема первая: раскрытие информации о закупках и конкурентоспособность заказчика

Например, анализируя извещения и документацию о закупки металла госкорпорацией, производящей технику, коммерческие конкуренты, в том числе зарубежные, могут достаточно точно спрогнозировать сроки и объемы продукции, которая будет произведена. А информация о ценах и. т. п. из протоколов позволит понять ее стоимость. При этом их собственные возможности остаются секретом.
Кроме того, недобросовестный конкурент может использовать открытые закупки для "подведения" заказчику "нужного" поставщика, способного создать проблемы при производстве, а возможности обжалования - для срыва сроков закупки.
Таким образом, оказывается, что в ряде случаев закон, направленный на развитие конкуренции, оказывает отчасти противоположное действие для отдельных субъектов рынка (заказчик, закупающий по 223-ФЗ, оказывается не в равных условиях с коммерческими конкурентами, а так же иностранными компаниями).
Что следует сделать для решения данной проблемы? Напрашивается ответ - для всех заказчиков разрешить проводить информационно закрытые процедуры не только при закупках, связанных с государственной тайной, но и с тайной коммерческой.
При этом опасения о том, что заказчик под этот «гриф» переведет все свои закупки, тем самым сделав неконкурентными, представляются преувеличенными. Во-первых, потому что понятие «коммерческая тайна» достаточно конкретизируется соответствующим законом (при необходимости, его можно и уточнить). А во-вторых, потому что у заказчика и так есть право, по своему усмотрению, устанавливать круг закупок у единственного поставщика, а значит – передавать закупку кому сочтет нужным, на каких решит правильными условиях. Т.е. в данном случае требования закона не более чем обременение в части документооборота, отчетности и возможность санкций за неаккуратности в нем, но никак не – развитие конкуренции.
Вариантом может быть принятие Правительством перечня подобной продукции или случаев закупки (тем более, что эта возможность предусмотрена 223-ФЗ).
Впрочем, возможно следует подумать и о том, чтобы снизить доли государства в предприятиях, работающих в условиях рыночной конкуренции и тем самым вывести их из сферы действия 223-ФЗ.

Проблема вторая: влияние правил 223-ФЗ на эффективность закупок заказчика

Подход к оценке эффективности закупок часто упрощается. Вспомним, примера ради, победные реляции о том, сколько миллиардов сэкономлено при проведении государственных закупок и как много открытых конкурентных процедур было осуществлено.
На поверку же оказывается, что при формальной «значительной экономии» (рассчитываемой традиционно как разница цены запланированной заказчиком и полученной в результате проведенной процедуры цены закупки), приобретается некачественная продукция по завышенным ценам. А заметная часть «конкурентных процедур» у отдельных заказчиков завершается символическим снижением начальной цены или вовсе признается несостоявшейся, с последующей закупкой у единственного поставщика. Этакая современная иллюстраций «и овцы целы, и волки сыты» .
Эффективность закупки зависит от точки зрения производящего ее оценку. Как минимум таких «измерений» три – поставщик, заказчик и государство. Причем анализу каждого из них можно посвятить целое исследование.
Очевидно, что для поставщика наиболее эффективна та процедура, которая приносит ему максимальную прибыль. Но в одном случае это обеспечивается заключением как можно более дорогого договора на поставку оборудования, а в другом – цена договора может быть близкой к себестоимости продукции, зато поставщик получит баснословные прибыли за счет последующего технического обслуживания. Или от получения в будущем, уже без конкуренции (как с уже проверенным и отлично себя зарекомендовавшим), на порядок более ценного договора.
С позиции государства важно развитие конкуренции, в частности - обеспечение доступа к закупкам как можно более широкого круга поставщиков. Или – поддержка российского товаропроизводителя и субъектов малого предпринимательства (СМП). Последнее часто - путем квотирования закупок заказчиков (в госзакупках заказчики обязаны на 10-20% от большей части своего закупочного бюджета проводить конкурентные процедуры только среди СМП). При том, что подобные закупки не в полной мере соответствуют интересам отдельных заказчиков. Например, имеющиеся ресурсы у большинства СМП намного скромнее, чем у крупных собратьев по бизнесу, потому работа с ними более рискованна. А продукция отечественного производства в ряде случаев уступает зарубежным эквивалентам. Однако заказчик обязан руководствоваться данными требованиями государства и при их выполнении его деятельность будет считаться государством эффективной.
Для заказчика же эффективность закупки определяется степенью достижения цели, поставленной при планировании закупки. В одном случае это может быть покупка наиболее дешевого ресурса, в другом – максимально возможный эффект от внедрения приобретенного решения и т. п. Иногда ему целесообразно по тем или иными причинам проводить не самую выгодную закупку, но у дочерней структуры. Бывают и ситуации, когда нецелесообразно отдать весь объем закупки одному поставщику.
Но для работающих в рамках 223-ФЗ, данный закон вводит ряд ограничений, действие в условиях которых требует от заказчика дополнительных расходов, которых нет у их коммерческих конкурентов. В их числе, например, - на исполнение формальностей, связанных с проведением торгов, подготовкой и размещением информации на официальном сайте, отчетности т. п.
Соответственно, если заказчик должен действовать в условиях рыночных отношений, но при этом к его деятельности государство предъявляет ряд дополнительных требований, подобное обременение должно учитываться представителями государства, хотя бы на уровне решений о распределении возможной прибыли. Либо, решать задачи, важные с точки зрения государства, следует иными способами, не ставящих участников рынка в неравные условия.

Проблема третья: преференции

223-ФЗ предусматривает возможность установления особых условий участия в государственно-корпоративных закупках для субъектов малого предпринимательства и поставщиков продукции отечественного происхождения. Пока данные возможности являются теоретическими – отсутствуют подзаконные акты, их реализующие. Однако, их принятие - это скорее вопрос времени.
Выше мы уже затронули тему затруднений в закупочной деятельности отдельных заказчиков, обязанных реализовать такие преференции. Надо отметить, что в мировой практике случаев установление тех или иных особенностей участия в закупках отдельных категорий поставщиков достаточно много. Правда, это касается чаще всего государственных закупок. Как правило, таким образом государство пытается решать социально-экономические проблемы. Например, в США разрешены закупки у единственного поставщика у предприятий представителей коренного населения.
В коммерческом секторе так же подобное встречается, нередко компании предоставляют преимущества поставщикам, с которыми имеется успешный опыт сотрудничества. В некоторых случаях, например, при дополнительных закупках или продолжении ранее начатых работ, такие преференции бывают достаточно серьезными.
Более того, закупщики ряда крупнейших мировых корпораций считают, что конкурентные процедуры следует проводить далеко не всегда, и большие перспективы таятся в развитии отношений с выбранными поставщиками, число которых должно быть ограничено. И потому выступают иногда даже против обострения ценовой конкуренции между ними при помощи торгов, так как дешевая закупка выгодна для заказчика в краткосрочной перспективе: поставщик, вынужденный минимизировать свой доход ради победы получает меньшие ресурсы на развитие собственного производства, что негативно сказывается в дальнейшем и на заказчике.
Однако в современных российских условиях подобные подходы представляются пока преждевременными, любая преференция повышает коррупционные риски. Поэтому следует весьма осторожно относиться и к перечню категорий «особых» поставщиков, и к самому механизму предоставления преференций. Например, вместо упомянутого «квотирования» закупок у СМП, можно предоставлять при проведении торгов преимущества любому поставщику, заявившего в качестве соисполнителя представителя малого бизнеса. Этот подход обеспечивает поддержку СМП и при этом не увеличивает рисков заказчика.
В противном случае такие преференции будут пустой декларацией и очередной лазейкой для недобросовестных участников закупок.

Раскроем тему национального режима в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Ответим на вопросы: что такое национальный режим, в каких случаях, в каких формах и для чего он применяется, покажем разницу между таким режимом в 44-ФЗ и 223-ФЗ, приведем примеры.

Национальный режим при осуществлении закупок по 44-ФЗ

Национальный режим в госзакупках — это правила, применяемые к товарам (работам, услугам), которые произведены на территории иностранного государства.

Применение национального режима при осуществлении закупки базируется на выполнении правил, сформированных для следующих целей:

поддержка российских производителей;
поддержка стран — членов Евразийского экономического союза (ЕАЭС);
запрет на иностранную продукцию двойного назначения;
развитие российской экономики в целом;
поддержание обороноспособности страны;
обеспечение национальной безопасности.

Национальный режим (44-ФЗ ) действует в трех основных формах:

запреты;
ограничения;
условия допуска (преференции).

Запрет иностранных товаров по 44-ФЗ

По отношению к товарам, которые произведены на территории иностранного государства, действует запрет на допуск продукции:

машиностроения (Постановление от 14.07.2014 № 656);
легкой промышленности и услуг по ее прокату (Постановление от 11.08.2014 № 791);
мебельной и деревообрабатывающей промышленности (Постановление от 05.09.2017 № 1072),

объектов оборонного значения (Постановление от 14.01.2017 № 9);
программного обеспечения (Постановление от 16.11.2015 № 1236).

Запрет не применяется в том случае, если производство необходимых товаров отсутствует на территории РФ или стран — членов ЕАЭС.

Ограничения иностранных товаров по 44-ФЗ

Ограничения устанавливаются на допуск:

медицинских изделий (Постановление от 5 февраля 2015 г. № 102);
лекарственных препаратов из перечня жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (Постановление от 30 ноября 2015 г. № 1289);
радиоэлектронной продукции (Постановление от 26 сентября 2016 г. № 968);
отдельных видов продуктов питания (Постановление от 22 августа 2016 г. № 832).

При проведении электронного аукциона заявки с иностранным товаром из этого перечня допускаются, но преимущества предоставляются продукции из стран РФ и стран — членов ЕАЭС. В случае выигрыша участника с зарубежной продукцией применяется коэффициент, понижающий стоимость его предложения на 15%.

В электронном аукционе участник, поставляющий немецкое лекарство, предложил самую низкую цену контракта — 800 тыс. руб. и стал победителем. Договор с таким участником заключается по цене 80 тыс. рублей - 15% = 68 тыс. рублей.

Условия допуска (преференции) по 44-ФЗ

Преференциями являются льготы на определенные виды товаров (перечень можно найти в Приказе Минэкономразвития РФ от 25.03.2014 N 155), которые распространяются на страны ЕАЭС. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования(льготы) заключаются в том, что в случае проведения конкурса, запроса котировок или запроса предложений для поставщика изделий из стран ЕАЭС применяется понижающий коэффициент 15%, а в случае его победы договор заключается по полной цене, предложенной поставщиком.

Поданы две заявки на участие в конкурсе: один участник предлагает тракторы, произведенные в Киргизии (страна — член ЕАЭС), другой — тракторы из Германии. Цена, предложенная первым поставщиком, — 1 млн. рублей, вторым — 900 тыс. рублей. В условиях нацрежима цена первого участника рассматривается как 1 млн. руб. - 15% = 850 тыс. руб. То есть победителем становится участник, предложивший тракторы из Киргизии, при этом контракт с ним заключается по предложенной им цене в 1 млн. рублей.

Национальный режим по 223-ФЗ

Вступившее в силу с 01.01.2017 года Постановление от 16 сентября 2016 г. № 925 устанавливает для закупок по 223-ФЗ приоритет на товары (работы, услуги) отечественного происхождения по отношению к иностранным, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). Приоритет устанавливается с учетом Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 .

В случае проведения конкурса, запроса котировок или запроса предложений оценка производится в пользу товаров из РФ, цена которых при сопоставлении с иностранной продукцией снижается на 15%, при этом договор заключается по той цене, которая изначально предложена участником в заявке.

В случае проведения электронного аукциона, если победителем становится поставщик товара иностранного происхождения, то договор с ним заключается по цене, сниженной на 15% от предложенной им цены.

В национальном режиме по 44-ФЗ на иностранные товары установлены запреты, ограничения и условия допуска, а нормы 223-ФЗ устанавливают только приоритеты для изделий из РФ, которые отражаются на критериях оценки или цене договора, а заявки поставщиков иностранной продукции не отклоняются.

Применение национального режима в рамках Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" от 18.07.2011 N 223-ФЗ регламентировано постановлением Правительства РФ от 16 сентября 2016 г. N 925 "О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами". На данный момент, это единственное постановление, которое устанавливает правила применения национального режима в рамках 223-ФЗ. Однако, не исключено, что в скором времени эта ситуация изменится. Принятый в рамках секционного пакета Федеральный закон от 04.06.2018 N 127-ФЗ "О мерах воздействия (противодействия) на недружественные действия Соединенных Штатов Америки и иных иностранных государств" распространяет своё действие на закупки в рамках 223ФЗ. Отнести его к нормативно-правовому документу, регламентирующим применение национального режима нельзя только до тех пор, пока не будет установлен полный перечень стран, которые входят в состав недружественных, а так же установлен перечень товаров, работ и услуг, на которые будет распространяться ограничение. Как только будут установлены перечни действие 127-ФЗ будет относиться к национальному режиму.

Порядок применения ПП №925

Используя ПП №925 в закупках важно определить границы его применения. ПП РФ № 925 вступило в силу с 01.01.2017 года и не распространяется на закупки, извещения о проведении которых размещены в ЕИС либо приглашения принять участие в которых направлены до дня вступления в силу постановления.

Согласно ПП №925 условием предоставления приоритета является включение в документацию о закупке сведений, определенных положением о закупке.

Это значит:

Предоставить приоритет можно, только если эти сведения будут включены в документацию о закупке, состав которой определяется положением о закупке.
Отсутствие указанных сведений может привести к неверному определению победителя запроса предложений.

Заказчик, не указав в Положении о закупках и закупочной документации сведений, предусмотренных пунктом 5 Постановления Правительства №925, нарушает требования части 1 статьи 2, пункт 1 части 8 статьи 3 Закона о закупках, а также Постановление Правительства № 925. В Положении необходимо предусмотреть подробные требования к составу документации о закупке, требование об указании в ней сведений, необходимых для установления приоритета ТРУ российского происхождения, над иностранными ТРУ.

При размещении закупок важно учитывать, что определенного перечня товаров, работ и услуг по данному постановлению не предусмотрено, в отличии он закупок по 44-ФЗ, регламентированных приказом Министерства экономического развития РФ от 25 марта 2014 г. N155 "Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Это значит, что действие 925 постановления распространяется на все виды товаров, работ и услуг. Помимо этого, действие данного постановления распространяется на все способы закупки согласно положению о закупках, а исключением являются закупки у единственного поставщика. Вступление в силу Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 31.12.2017 N505-ФЗ, разделившего закупки по 223-ФЗ на конкурентные и неконкурентные, не увеличило количество исключений из действия 925 постановления. Все конкурентные и неконкурентные закупки, кроме закупок у единственного поставщика, должны проводиться в соответствии с 925 постановлением.

Конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

Путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);
Иными способами, установленными положением о закупке.

Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3.

Механизмы применения ПП№925

Исходя из количества возможных способов проведения закупок были разработаны два механизма применения ПП №925.

Первый механизм регламентирует проведение конкурса или аналога конкурса (запрос котировок и запрос предложений), когда выбор победителя осуществляется по одному (наименьшая цена) или нескольким критериям (оценка и сопоставление), указанным в заявке на участие. Согласно этому механизму, в случаях, когда в заявке есть предложение ТРУ российского происхождения:

Оценка и сопоставление заявок по стоимостным критериям производятся по предложенной в заявках цене договора, сниженной на 15 %;
Договор заключается по цене договора, предложенной участником.

Таким образом, российский поставщик получает приоритет благодаря введению условной скидки по его предложению.

Пример

Способ закупки - запрос котировок.

НМЦК = 100 рублей;

Участник № 2 (УЗ 2) = 100 рублей (ТРУ российского происхождения).

Без применения приоритета	С применением приоритета
ЦБ (УЗ 1) = 90 руб. (!)	ЦБ (УЗ 1) = 90 руб.
ЦБ (УЗ 2) = 100 руб.	ЦБ (УЗ 2) = (100 х 0,85) = 100 руб. (!)

Как видно из примера, при НМЦК в 100 рублей заявка УЗ1 с меньшей стоимостью побеждает в торгах. Однако, применение приоритета ТРУ российского происхождения позволяет сделать условную скидку при рассмотрении заявки. При этом, договор заключается по первоначальной цене участника.

Пример

Способ закупки - конкурс.

НМЦК = 100 рублей;

Участник № 1 (УЗ 1) = 90 рублей;

Участник № 2 (УЗ 2) = 100 рублей (ТРУ российского происхождения);

Используем формулу для расчета цены:

Как видно из этого примера, применение этого механизма даёт приоритет участнику с ТРУ российского происхождения.

Еще один механизм применения ПП №925 распространяет своё действие на аукцион и аналог аукциона, когда установлен размер шага, на который может изменяться НМЦД. Согласно этому механизму, в случаях, когда в заявке победителя нет предложения ТРУ российского происхождения возможны два варианта:

по цене, сниженной на 15% от предложенной им цены договора.

Цена договора: 85 рублей.

Договор с победителем заключается по цене, увеличенной на 15% от предложенной им цены договора (в случаях ведения торгов на повышение).

Цена договора победителя: 100 рублей (нет ТРУ российского происхождения).

Цена договора: 115 рублей (заплатит заказчику).

Применение первого или второго механизма напрямую зависит от подготовленной документации, то есть от того, какой способ торгов будет указан в положении о закупках. Помимо этого, ПП №925 содержит следующие требования к информации в закупочной документации и положении о закупках:

Требование об указании (декларировании) участником в заявке (в соответствующей части заявки, содержащей предложение о поставке товара) наименования страны происхождения поставляемых товаров.

Декларирование товаров происходит на основании страны происхождения товаров, указанных в заявке, а определение работ и услуг на основании сведений о месте регистрации подрядчиков или исполнителей. Сведения о субподрядчиках или соисполнителях, в случае их наличия, не учитываются в заявке.

Условие о том, что отсутствие в заявке на участие в закупке указания (декларирования) страны происхождения поставляемого товара не является основанием для отклонения заявки на участие в закупке и такая заявка рассматривается как содержащая предложение о поставке иностранных товаров;
Положение об ответственности участников закупки за представление недостоверных сведений о стране происхождения товара, указанного в заявке на участие в закупке;
Сведения о начальной (максимальной) цене единицы каждого ТРУ, являющихся предметом закупки;
Условие отнесения участника закупки к российским или иностранным лицам на основании документов участника закупки, содержащих информацию о месте его регистрации (удостоверяющих личность);
Указание страны происхождения поставляемого товара на основании сведений, содержащихся в заявке;
Положение о заключении договора с участником закупки («вторым местом»), если победитель признан уклонившемся от заключения договора;
Условие о том, что при исполнении договора с участником, которому предоставлен приоритет, не допускается замена страны происхождения товаров (за исключением случая замены иностранных товаров российскими товарами). Качество заменяемых товаров не должно уступать качеству товаров, указанных в договоре.

Таким образом, в положении и документации необходимо описать:

Критерии оценки (снижение цены на 15 %);
Заключение договора (снижение/увеличение цены на 15 %);
Условие отнесения участника закупки к российским/иностранным лицам;
Когда приоритет ТРУ не предоставляется;
Требования к составу заявки на участие в закупке;
Порядок рассмотрения заявок (не может быть отказа в допуска за отсутствие страны происхождения);
Порядок заключения договора (страна из заявки);
Порядок изменения договора (замена страны).

Случаи не применения ПП №925

Применять ПП РФ №925 нужно всегда, однако, бывают случаи, в которых фактически ПП РФ № 925 не применяется:

Закупка признана несостоявшейся и договор заключается с единственным участником закупки;
В заявке на участие в закупке не содержится предложений о поставке товаров российского происхождения, выполнении работ, оказании услуг российскими лицами;
В заявке на участие в закупке не содержится предложений о поставке товаров иностранного происхождения, выполнении работ, оказании услуг иностранными лицами.

Стоит обратить внимание, что в положении не указано что считаются только допущенные заявки. Отсутствие этого уточнения влияет на действия заказчика. В случаях, когда на участие в электронном аукционе подано несколько заявок и от российских поставщиков, и от иностранных, но российские заявки в ходе торгов были отклонены, то заказчик должен снизить цену договора иностранному поставщику.

На практике зачастую встречаются смешанные заявки, которые также попадают под действие ПП №925 необходимо определить стоимостное соотношение товаров российского происхождения, работ и услуг, осуществляемых российскими лицами, и товаров иностранного происхождения, работ и услуг, осуществляемых иностранными лицами, а так же, исходя из способа закупки, правильно применить ПП №925.

Пример

При проведении конкурса или аналога конкурса, в случаях, когда заявке содержится предложение о поставке товаров российского и иностранного происхождения, выполнении работ, оказании услуг российскими и иностранными лицами, при этом стоимость товаров российского происхождения, стоимость работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, составляет менее 50 % стоимости всех предложенных таким участником товаров, работ, услуг снижение цены при расчете по критериям не применяется.

Получается, если в конкурсе участвует смешанная заявка, в которой ТРУ российского происхождения <50%, то снижение цены при расчете по критериям не применяется.

Пример

На аукционе или аналоге аукциона, если в заявке содержится предложение о поставке товаров российского и иностранного происхождения, выполнении работ, оказании услуг российскими и иностранными лицами, при этом стоимость товаров российского происхождения, стоимость работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, составляет более 50 % стоимости всех предложенных таким участником товаров, работ, услуг, то снижение цены договора не применяется.

Получается, если в аукционе участвует смешанная заявка, в которой ТРУ российского происхождения >50%, то снижение цены договора не применяется.

В случаях, когда цена единицы не указана в заявке применяется условие о том, что для установления соотношения цены предлагаемых товаров, выполнения работ, оказания услуг цена единицы каждого товара, работы, услуги определяется как произведение начальной (максимальной) цены единицы ТРУ на коэффициент изменения начальной (максимальной) цены договора по результатам проведения закупки, определяемый как результат деления цены договора, по которой заключается договор, на начальную (максимальную) цену договора.

Цены, полученные при расчете, нужны только заказчику и определяют процентное соотношение ТРУ российского происхождения в смешанной заявке для применения ПП РФ №925. Цены в договоре могут измениться.

Помимо этого, ПП РФ №925 невозможно применить на практике в следующих случаях:

Не установлена цена договора. Это связано с тем, что 925 постановление содержит требования к предоставлению приоритета по цене договора, а если в заявке не определены объемы закупки и цены договора нет, то по факту использовать данное постановление не представляется возможным;
Производится закупка товара с товарным знаком. В этом случае формально 925 постановление применяется, но на практике нет.

Установление приоритета с учетом положений Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года и Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г.

Положением о закупке могут быть установлены антидемпинговые меры, которые применяются, в случае если участником закупки, с которым заключается договор, предложена цена договора, которая ниже установленного ценового уровня. Учитывать или нет снижение цены при применении ПП № 925 для целей антидемпинговых мер решает каждый заказчик самостоятельно

На практике часто встречаются иностранные заявки, которые тоже могу пользоваться приоритетом. Приоритет устанавливается с учетом положений Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года и Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. Таким образом, действие ПП РФ №925 будет распространяться на товары не только российского происхождения, но и на иностранные товары, в случае если страна-производитель входит в состав ВТО. По аналогии, работы и услуги, предоставляемые участниками из стран ЕАЭС, приравниваются к российским.

Исходя из вышесказанного, можно перечислить основные принципы применения ПП РФ №925:

Использовать данное постановление в закупках по 223-ФЗ необходимо всегда;
Применять постановление нужно с учетом ГАТТ 1994 года и Договора о ЕАЭС;
Применять с учетом практики УФАС.

С 1 января 2017 года российские поставщики, исполнители и подрядчики, которые участвуют в закупках по Закону № 223-ФЗ, находятся в более выгодных условиях по сравнению со своими иностранными конкурентами. Их товарам, работам и услугам установлен приоритет в размере 15% от цены договора.

Как действует приоритет?

Если проводится конкурс, запрос котировок, запрос предложений , а также обязательно есть заявки с указанием в качестве страны происхождения РФ и не РФ:

цена заявки РФ оценивается по цене «предложение - 15%»;
если победил участник — РФ, то договор заключается по предложенной цене (без «-15%»).

Если проводится аукцион и одновременно есть заявки со страной происхождения РФ и не РФ:

если победил участник — не РФ, то договор заключается по цене «предложение - 15%».

Никаких ограничений в отношении перечня товаров, работ, услуг, при закупках которых устанавливается приоритет, постановление № 925 не содержит.

Приоритет предоставляется при закупках в рамках Закона № 223-ФЗ, осуществляемых любым способом, за исключением закупки у единственного поставщика.

Постановлением предусматривается, что для подтверждения российского происхождения предлагаемых товаров участнику закупки не потребуется представлять каких-либо документов, достаточно будет указать этот факт в заявке на участие в закупке.

Пример 1.

В одной заявке импортный товар предлагается за 1000 рублей.

В другой заявке российский товар предлагается за ту же сумму, 1000 рублей.

При рассмотрении заявок заказчик руководствуется тем, что должен дать преференцию российскому товару в 15%, и считать, как будто бы цена российского товара 1000 рублей — 15%, т.е. 850 рублей. Таким образом победителем будет признана заявка с российским товаром, т.к. его цена с учетом преференции будет дешевле на 150 рублей (850 против 1000). Однако договор будет заключен по цене, предложенной в заявке, т.е. 1000 рублей.

Пример 2.

В одной заявке импортный товар — 1000 рублей.

В другой заявке российский товар — 1150 рублей.

И опять же действует схема предоставлении преференции российскому товару в 15%. Цена российского товара будет 1150 рублей — 15%, т.е. 977,5 рублей. Победителем будет признана заявка с российским товаром, т.к. его цена с учетом преференции будет дешевле на 22,5 рублей (977,5 против 1000). Но договор будет заключен по цене, предложенной в заявке, т.е. по 1150 рублей.

В итоге заказчик обязан будет приобрести товар дороже на 150 рублей только по той причине, что он является российским. Да, это поддержка российского производителя, но поддержка, вынужденная и навязанная государством, т.к. заказчики по 223-ФЗ часто осуществляют закупки за счет собственного бюджета, а не за деньги государства.

Когда приоритет российским ТРУ не предоставляется

Случаи, в которых приоритет не предоставляется:

конкурентная процедура не состоялась, поэтому закупка проводится у единственного поставщика;
все заявки на участие в закупке — с предложениями о поставке российских товаров, работ и услуг;
все заявки на участие в закупке — с предложениями о поставке иностранных товаров, работ и услуг;
заявка участника конкурса содержит предложение и с российскими, и с иностранными товарами, работами и услугами. При этом стоимость российских — меньше 50% стоимости всего предложенного им;
заявка участника аукциона содержит предложение и с российскими, и с иностранными товарами, работами и услугами. При этом стоимость российских — больше 50% стоимости всего предложенного им.

Какие изменения необходимо внести заказчикам в документацию

В Требованиях к содержанию, форме, оформлению, составу заявки:

требование об указании (декларировании) участником закупки в заявке на участие в закупке (в соответствующей части заявки на участие в закупке, содержащей предложение о поставке товара) наименования страны происхождения поставляемых товаров;
положение об ответственности участников закупки за представление недостоверных сведений о стране происхождения товара, указанного в заявке на участие в закупке;

В Извещение:

сведения о начальной (максимальной) цене единицы каждого товара, работы, услуги, являющихся предметом закупки;

В Положении и в документации:

условие о том, что отсутствие в заявке на участие в закупке указания (декларирования) страны происхождения поставляемого товара не является основанием для отклонения заявки на участие в закупке и такая заявка рассматривается как содержащая предложение о поставке иностранных товаров;
условие отнесения участника закупки к российским или иностранным лицам на основании документов участника закупки, содержащих информацию о месте его регистрации (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), на основании документов, удостоверяющих личность (для физических лиц);
указание страны происхождения поставляемого товара на основании сведений, содержащихся в заявке на участие в закупке, представленной участником закупки, с которым заключается договор;
указание на то, что оценка и сопоставление заявок на участие в закупке, которые содержат предложения о поставке товаров российского происхождения, выполнении работ, оказании услуг российскими лицами, по стоимостным критериям оценки производятся по предложенной в указанных заявках цене договора, сниженной на 15 процентов, при этом договор заключается по цене договора, предложенной участником в заявке на участие в закупке.

В раздел документации про заключение договора:

положение о заключении договора с участником закупки, который предложил такие же, как и победитель закупки, условия исполнения договора или предложение которого содержит лучшие условия исполнения договора, следующие после условий, предложенных победителем закупки, который признан уклонившемся от заключения договора.

В раздел документации про заключение договора и в проект договора:

условие о том, что при исполнении договора, заключенного с участником закупки, которому предоставлен приоритет в соответствии с Постановлением Правительства от 16.09.2016 № 925, не допускается замена страны происхождения товаров, за исключением случаев, когда в результате такой замены вместо иностранных товаров поставляются российские товары, при этом качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) таких товаров не должны уступать качеству и соответствующим техническим и функциональным характеристикам товаров, указанных в договоре.

Все изменения в Положение о закупке заказчики должны были внести до 1 января 2017 года. А начиная с этой даты должны применять национальный режим при рассмотрении, оценке и сопоставлении заявок, при заключении и исполнении договоров.

Обязан ли заказчик (бюджетное учреждение) применять нормы Постановления 925 при проведении аукциона по 223-ФЗ на поставку медицинского оборудования? В положении о закупках нет информации по преференциям.

Ответ

Оксана Баландина , шеф-редактор Системы Госзаказ

С 1 июля 2018 года по 1 января 2019 года у заказчиков переходный период – разрешено проводить и электронные, и бумажные процедуры. С 2019 года конкурсы, аукционы, котировки и запросы предложений на бумаге запретят, кроме восьми исключений.
Читайте, какие закупки проводить на ЭТП, как выбрать площадку и получить электронную подпись, по каким правилам заключать контракты в переходный период и после.

Преференции применяются в отношении любой продукции, закупаемой в рамках Закона № 223-ФЗ согласно условиям и правилам, установленным Постановлением Правительства РФ № 925. Исключений в отношении видов закупаемой продукции Постановление Правительства РФ № 925 не содержит.

Прежде чем устанавливать преференции необходимо в Положении о закупках прописать все условия и порядок применения, а также продублировать указанный порядок в закупочной документации.

Как применять постановление № 925: обзор практики ФАС

С 1 января 2017 года заказчики по Закону № 223-ФЗ обязаны предоставлять преимущества российским товарам, работам, услугам. Однако практика ФАС показала, что применять преференции заказчик не вправе, если не внес изменения в Положение о закупке. Расскажу, на какие еще особенности и противоречия обратить внимание, когда применяете постановление № 925.

Преимущества предоставьте, если в положении корректно прописали условия, на которых действует приоритет

Чтобы предоставить приоритет отечественным товарам, работам, услугам, в положении и документации о закупке необходимо отразить в полном объеме сведения, которые указаны в пункте 5 постановления № 925. Ссылки на постановление № 925 недостаточно.

Заказчики вправе предоставить приоритет отечественным товарам, работам и услугам, если в положении и документации о закупке указаны сведения, перечисленные в пункте 5 постановления № 925, а именно:

положение об ответственности участников закупки, которые предоставят недостоверные сведения о стране происхождения товара;
условие отнесения участника закупки к российским или иностранным лицам;
указание страны происхождения поставляемого товара на основании сведений из заявки участника, с которым договор заключают;
положение о заключении договора в случае уклонения победителя;
условие о замене страны происхождения товара при исполнении контракта.

Практика:

В Положении о закупке преференции установили, установите их в извещении и документации

Если заказчик не установит в извещении и документации о закупке приоритет отечественным товарам, работам или услугам, то нарушит пункт 9 части 10 статьи 4 и пункт 1 части 8 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, постановление № 925.

В извещении и документации о закупке указывают сведения, определенные Положением о закупке (ч. 8-10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).

Практика:

В Положении о закупке преференции не установили - внесите изменения

Условия предоставления приоритета должны быть установлены в Положении о закупке.

Если в Положении о закупке отсутствуют сведения, предусмотренные в пункте 5 постановления № 925, то заказчик нарушает часть 1 статьи 2, пункт 1 части 8 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, постановление № 925.

Практика:

В Положении о закупке преференции не установили, не устанавливайте и в документации

Заказчик вправе не устанавливать преференции в документации, если информация о приоритетах не указана в Положении о закупке.

Положение о закупке - документ, который регламентирует закупочную деятельность заказчика, содержит требования к закупке, порядок подготовки и проведения процедуры, порядок заключения и исполнения договора, а также иные, связанные с обеспечением закупки положения (ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).

Практика:

В практике УФАС был случай, когда комиссия выдала заказчику предписание рассмотреть заявки с учетом постановления № 925. При этом в положении и документации о закупке приоритет российской продукции не был установлен (решение Московского УФАС от 27 апреля 2017 года № 1-00-793/77-17).

Приоритет не устанавливайте, если закупаете только российскую продукцию

Заказчику не нужно устанавливать приоритет, если в техническом задании перечислена продукция только российских производителей.

Обоснование: приоритет не предоставляют, когда заявки участников содержат предложения о поставке только российских товаров (подп. «в» п. 6 постановления № 925).

Приоритет предоставьте только российским товарам, работам, услугам

Вывод: приоритет установлен в отношении товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых гражданами России. Круг лиц, которым может быть предоставлен приоритет, ограничен юрисдикцией Российской Федерации без каких-либо условий и оговорок, которые могут относиться к странам - участникам ВТО и ЕАЭС (п. 1 постановления № 925).

Обоснование: Правительство РФ приняло постановление № 925 с целью поддержать российского производителя. Некорректное толкование постановления № 925 приведет к тому, что приоритет будет предоставлен странам - участникам ВТО и ЕАЭС. В таком случае постановление № 925 потеряет свой политико-правовой смысл и экономический эффект.

Практика:

Противоречивая практика:

В практике УФАС был случай, когда комиссия признала действия заказчика по предоставлению приоритета товарам из КНР правомерными. Однако в такой ситуации приоритет российским товарам утрачивает смысл (решение ФАС России от 27 апреля 2017 года № 223ФЗ-369/17).

Проверьте, достоверны ли сведения о стране происхождения товара

Вывод: при рассмотрении и оценке заявок проверьте, достоверна ли информация о стране происхождения товара. Для этого запросите в составе заявки участника копии деклараций или сертификатов о происхождении товара.

Обоснование: если допустите до участия в закупке участника, который предоставил недостоверную информацию о стране происхождения товара, нарушите принципы равноправия и справедливости, ограничите интересы участников закупки.

Заказчик вправе в документации о закупке устанавливать требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара потребностям заказчика, при условии, что такие требования предусмотрены в Положении о закупке (п. 2 ч. 1 ст. 3, п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ).

Практика:

Когда предоставить приоритет российским объектам закупки по 223-ФЗ

С 1 января 2017 года при закупках по Закону № 223-ФЗ товарам российского происхождения, работам и услугам, которые выполняют и оказывают российские лица, предоставьте приоритет. Такое правило установлено Правительством РФ в постановлении от 16 сентября 2016 г. № 925.

Устанавливайте приоритет с учетом положений:

Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 г. - ГАТТ 1994 (протокол ВТО от 16 декабря 2011 г.);

Когда предоставить приоритет российским объектам закупки по 223-ФЗ

Приоритет отечественным товарам, работам и услугам предоставляют, если документация о закупке содержит:

требование об указании участником закупки в заявке или ее части наименования страны происхождения товаров;
положение об ответственности участников закупки, которые представят недостоверные сведения о стране происхождения товара;
сведения о начальной (максимальной) цене единицы каждого товара, работы, услуги по закупке;
условие о том, что заявку, в которой не указана страна происхождения товара, не отклоняют, а рассматривают как предложение о поставке иностранных товаров;
условие о том, как определить соотношение цены объектов закупки российского и иностранного происхождения;
условие отнесения участника закупки к российским или иностранным лицам. На основании документов о месте регистрации участника-организации и ИП или удостоверяющих личность для физлиц;
указание страны происхождения поставляемого товара на основании сведений из заявки на участие в закупке от участника, с которым договор заключают;
положение о заключении договора в случае уклонения победителя. Если в итоге договор заключаете с участником, который предложил те же условия или вторые после победителя;
условие о замене страны происхождения товара при исполнении контракта. Основное условие замены товара - качество, технические и функциональные характеристики или потребительские свойства не уступают указанным в договоре.

Правительство РФ утвердило этот список в пункте 5 постановления от 16 сентября 2016 г. № 925.

Чтобы определить соотношение, рассчитайте цену единицы каждого товара, работы и услуги, которые участник предложил, по формуле:

Чтобы вычислить коэффициент изменения НМЦ договора, воспользуйтесь формулой.