Субъект предпринимательской. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности. Формы некоммерческих организаций

1. Субъекты предпринимательства - это лица, правомочные осуществлять предпринимательскую деятельность. Для раскры­тия понятия и статуса субъекта предпринимательской деятель­ности необходимо пройти две предшествующие ему ступени, а именно уяснить суть понятий «субъект права» и «субъект граж­данского права». Субъект права - самая широкая категория пра­воведения. В нее входят все участники общественных отношений, которые в соответствии с действующим законодательством спо­собны быть носителями прав и обязанностей. Общая правосубъ­ектность конкретизируется применительно к отдельным отрас­лям права, каждая из которых имеет свой «набор» отраслевых субъектов права. В конституционном (государственном) праве это, например, избиратели и депутаты, в трудовом - работода­тели и работники, в финансовом - налогоплательщики и нало­говые органы, в уголовно-процессуальном - дознаватель, сле­дователь, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужден­ный и т. д.

Все возможные субъекты гражданского права, объединяе­мые общим понятием «лица», подразделяются на три группы. Первая - физические лица, которые, в свою очередь, представ­лены тремя их разновидностями: граждане, иностранцы, лица без гражданства. Вторая - юридические лица. Они могут быть российскими, иностранными и смешанными (совместными). Юридические лица учреждаются и действуют дифференциро-

ванно в рамках определенных организационно-правовых форм. Третью группу составляют Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Физиче­ские и юридические лица могут быть участниками гражданско- правовых отношений в качестве предпринимателей или не об­ладая этим качеством.

Таким образом, изучение статуса (прав, обязанностей, от­ветственности) субъекта предпринимательской деятельности предполагает предварительное познание статуса субъекта права и субъекта гражданского права, правовой режим которых пол­ностью распространяется и на субъектов предпринимательской деятельности по известной триаде: общее (субъект права), осо­бенное (субъект гражданского права) и отдельное (субъект предпринимательской деятельности). Другими словами, прежде чем стать субъектом предпринимательской деятельности, лицо является субъектом гражданского права. Субъект предпринима­тельской деятельности - это такой субъект гражданского права, который на свой риск осуществляет самостоятельную деятель­ность, направленную на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товара, выполнения работ или оказания услуг, и который зарегистрирован в этом качестве в ус­тановленном законом порядке.

2. Физические лица (далее - граждане) могут заниматься предпринимательством путем оформления индивидуальной предпринимательской деятельности. В установленных законом случаях (п. 1 ст. 66 ГК РФ) гражданин может самостоятельно, один создать также юридическое лицо, и тогда на него будет распространяться режим последнего, о чем речь пойдет ниже.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимате­ля гражданин должен обладать следующими общими признака­ми субъекта гражданского права:

1) правоспособностью (способность иметь гражданские пра­ва и нести обязанности);

2) гражданской дееспособностью (способность своими дей­ствиями приобретать и осуществлять гражданские права, созда­вать для себя гражданские обязанности и исполнять их);

3) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

4) иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Главным в приведенных признаках является гражданская дееспособность. Правоспособность и иные признаки создают лишь необходимые предпосылки, возможность осуществления гражданином предпринимательской деятельности. Дееспособ­ность же превращает возможность в действительность, в реаль­ные предпринимательские отношения.

По признаку дееспособности граждане подразделяются на четыре группы:

1) недееспособные - малолетние в возрасте до шести лет, а также признанные судом страдающими психическими рас­стройствами, не лающими возможности понимать значение своих действий или руководить ими. Они сами не вправе со­вершать юридически значимые действия. Но сказанное вовсе не означает, что принадлежащее им имущество не может участ­вовать в гражданском обороте, быть объектом предпринима­тельской деятельности. От имени детей сделки совершают их законные представители - родители, усыновители или опеку­ны, а от имени страдающего психическим расстройством - его опекун. При этом на акты распоряжения имуществом необхо­димо предварительное разрешение органа опеки и попечитель­ства (см. ст. 37 ГК РФ);

2) не полностью дееспособные - малолетние в возрасте от 6 до 14 лет и несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет. Как правило, сделки от имени малолетнего заключают его законные представители с соблюдением правил ст. 37 ГК РФ. Сам он мо­жет совершать лишь мелкие бытовые и некоторые иные сдел­ки, исчерпывающий перечень которых дан в законе (см. ст. 28 ГК РФ). Несовершеннолетние с 14-летнего возраста вправе са­мостоятельно совершать в сфере имущественных отношений значительно более широкий круг акций, нежели малолетние. И все другие сделки они также совершают от своего имени, но с письменного согласия своих законных представителей (см. ст. 26 ГК РФ);

3) ограниченно дееспособные - признанные судом злоупот­ребляющими спиртными напитками или наркотическими сред­ствами, чем ставят свою семью в тяжелое материальное поло­жение. Эти лица вправе совершать мелкие бытовые сделки. Со­вершать другие сделки, а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими они могут лишь с согласия попечителя. Такие граждане самостоятельно несут имуществен­ную ответственность по совершенным ими сделкам и за причи-

ненный ими вред. Однако, по мнению автора, актуальной яв­ляется проблема более надежных юридических гарантий для честных правопослушных предпринимателей и других граждан, с тем чтобы их партнерами могли выступать лишь полноцен­ные дееспособные физические лица. Не так уж редки случаи, когда алкоголики и наркоманы, дееспособность которых огра­ничена судом, несмотря на ограничения, вступают в запрещен­ные для них имущественные отношения: распродают дорого­стоящие вещи, принимают в качестве задатка крупные суммы денег, которые затем пропивают, и т. д. Видимо, в условиях ин­тенсивного развития предпринимательства назрела потреб­ность, чтобы суды, ограничивая в дееспособности граждан, де­лали в паспортах соответствующие отметки. Смогли же в свое время подобной простейшей операцией хоть как-то защитить интересы миллионов детей, получающих алименты от неради­вых родителей. Так же просто можно оградить и интересы предпринимателей, уберечь их от вступления в деловые отно­шения с ограниченно дееспособными;

4) полностью дееспособные. Они вправе самостоятельно за­ниматься любой предпринимательской деятельностью. Такая дееспособность наступает в трех случаях: а) с наступлением со­вершеннолетия - по достижении 18-летнего возраста; б) в слу­чае, когда законом допускается вступление в брак до достиже­ния 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, при­обретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак; в) в результате эмансипации. Суть ее состо­ит в том, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпри­нимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетне­го полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих ро­дителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии та­кого согласия - по решению суда. Органами опеки и попечи­тельства являются органы местного самоуправления. Такой не­совершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности (в том числе самостоятельно от­вечает по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда), за исключением тех прав и обязанностей, для приоб­ретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз . Родители, усыновители и попечитель не несут ответст­венности по обязательствам эмансипированного несовершен­нолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследст­вие причинения им вреда.

Из названных трех оснований возникновения полной дее­способности особого внимания требует последнее - эмансипа­ция. Использовать его надлежит лишь в исключительных слу­чаях, при сложившемся крайне неблагополучном материальном положении несовершеннолетнего, его семьи. Подросткам надо учиться, а не заниматься коммерцией.

Предпринимателем теперь может стать и несовершеннолет­ний, достигший 14-летнего возраста, и то, что поход детей в предпринимательство обусловливается согласием их законных представителей, - слабое утешение. Приватизация жилья вы­явила немало родителей, способных в одночасье сделать своих детей бездомными. Для исправления ситуации потребовалось срочно вносить изменения в законодательство о приватизации жилья. Не следует повторять ошибки. Найдутся папы и мамы, бабушки и дедушки, которые без нужды будут толкать подрост­ков и в уличную торговлю, и в иную предпринимательскую деятельность. Но самое главное: не надо дискредитировать предпринимательство, превращать его в некую детскую забаву. Честно ли мы, взрослые, поступим в отношении неоперивших­ся подростков, бросив их, необученных, не обладающих жиз­ненным опытом, в сложнейший мир предпринимательства?!

3. Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица, по сравне­нию с общегражданской правоспособностью гражданина за­ключаются в следующем:

во-первых, этот статус приобретается в результате (с момен­та) государственной регистрации гражданина в качестве инди­видуального предпринимателя. Гражданин, осуществляющий такую деятельность без государственной регистрации, действует в нелегальной, «теневой» экономике. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, признается предпринимате­лем автоматически с момента государственной регистрации

крестьянского (фермерского) хозяйства. Особой регистрации его как индивидуального предпринимателя не требуется.

Гражданин, фактически занимающийся предприниматель­ской деятельностью, но не прошедший государственную реги­страцию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием такой деятельностью статуса предпринимателя. Поэтому споры с участием таких граждан, в том числе связанные с осуществлением ими предприниматель­ской деятельности, подведомственны не арбитражному суду, а суду общей юрисдикции. Вместе с тем при разрешении споров, возникающих по поводу неузаконенной предпринимательской деятельности, гражданин не вправе ссылаться в отношении за­ключенных им при этом сделок на то, что он не является пред­принимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением пред­принимательской деятельности;

во-вторых, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответ­ственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, актов Прези­дента РФ и Правительства РФ или существа правоотношения;

в-третьих, с октября 2006 г. действует правило о том, что ра­ботодатель - индивидуальный предприниматель обязан на каж­дого работника вести трудовую книжку. Работодатель - физиче­ское лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, делать это не вправе (см. ст. 309 ТК РФ в ред. Федерального за­кона от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ);

в-четвертых, в отличие от граждан, не являющихся индиви­дуальными предпринимателями, имущественные споры между индивидуальными предпринимателями либо между ними и юридическими лицами подведомственны арбитражным судам. Но это касается только споров, связанных с предприниматель­ской деятельностью. Иные споры с участием гражданина, хотя и имеющего статус индивидуального предпринимателя, подве­домственны судам общей юрисдикции. Суды общей юрисдик­ции рассматривают также все споры с участием граждан, фак­тически занимающихся предпринимательством, но не прошед­ших в установленном порядке государственную регистрацию. Однако в случаях, предусмотренных федеральными законами, дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осу­ществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, в которых участвуют граждане, не имеющие ста­туса индивидуального предпринимателя, могут рассматриваться и арбитражными судами (п. 2 ст. 27 АПК РФ);

в-пятых, индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан по решению суда несостоятельным (банкротом). При разрешении подобного спора его участникам и арбитраж­ному суду следует иметь в виду, что свои требования к индиви­дуальному предпринимателю могут предъявить и кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением предпринима­тельской деятельности (о причинении вреда жизни, здоровью или имуществу граждан или юридических лиц, о взыскании алиментов и т. п.). Основания и порядок осуществления соот­ветствующих процедур устанавливаются Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (см. тему 19);

в-шестых, требования кредиторов индивидуального предпри­нимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть об­ращено взыскание. Требования удовлетворяются в порядке и в очередности, установленных п. 3 ст. 25 ГК РФ. Перечень имуще­ства граждан, включая индивидуальных предпринимателей, на которое не может быть обращено взыскание, установлен ст. 446 ГПК РФ (перечень такого имущества организаций определяется федеральным законодательством);

в-седьмых, на индивидуальных предпринимателей возлага­ются некоторые дополнительные обременения, обусловленные повышенной нагрузкой с их стороны на услуги, оказываемые на одинаковых условиях всем гражданам. Индивидуальные предприниматели иногда используют эти услуги в своей про­фессиональной деятельности безвозмездно. Главенствующий же в гражданском праве принцип справедливости обязывает участников рыночных отношений к соразмерной компенсации в равной мере как получаемых выгод, так и производимых за­трат. Однако в подобных ситуациях этот принцип нарушается. Возьмем простейший пример. Известно, например, что подав­ляющее большинство индивидуальных предпринимателей все вопросы организации и функционирования предприниматель­ства решают по месту своего жительства - в домах, квартирах и т. п. И основным «рабочим инструментом» здесь им служит

домашний телефон, оплачиваемый по единому для всех граж­дан тарифу. Это позволяет индивидуальным предпринимателям значительно снижать издержки производства, себестоимость продукции и тем самым повышать получаемую прибыль. Как следствие, граждане-непредприниматели, в том числе живущие за чертой бедности, через усредненный тариф на домашний те­лефон как бы оплачивают многочасовые деловые переговоры индивидуальных предпринимателей со своими деловыми парт­нерами, адвокатами и другими лицами.

Это обстоятельство не могло не привлечь внимание государ­ства и общественности. Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2005 г. № 310 утверждены Правила оказания услуг ме­стной, внутризоновой, междугородной и международной теле­фонной связи 1 . Правила регулируют отношения между абонен­том и (или) пользователем услугами телефонной связи и опера­тором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети свя­зи общего пользования.

Очевидно, индивидуальным предпринимателям надлежит оплачивать услуги телефонной связи по тем же тарифам, что установлены для коммерческих организаций (см. п. 3 ст. 23 ГК РФ). Для этого необходимо установить порядок, чтобы ор­ганы, проводящие государственную регистрацию индивидуаль­ных предпринимателей, сообщали о такой регистрации органи­зациям, оказывающим услуги телефонной связи.

Однако у индивидуальных предпринимателей есть и немало общего с гражданами-непредпринимателями. Это позволяет сделать вывод о том, что правовой статус индивидуальных предпринимателей «расположен» на стыке правомочий обыч­ных граждан и коммерческих организаций, вбирая в опреде­ленной мере и те и другие. В частности, индивидуальный предприниматель, как любой гражданин, может быть решени­ем суда ограничен в дееспособности или вовсе лишен дееспо­собности, признан безвестно отсутствующим или объявлен умершим. Он же может работать в любой должности на плат­ной основе в частных, государственных или общественных ор­ганизациях, если только эту работу и должность законом не за­прещено совмещать с предпринимательством. В отличие от юридических лиц имущество индивидуальных предпринимате-

СЗ РФ. 2005. № 21. Ст. 2030.

лей, составляющее объекты коммерческой деятельности, может быть ими завещано и переходить по наследству. Но право за­ниматься предпринимательством по наследству не переходит. Согласно ст. 1112 ГК РФ в состав наследства входят принадле­жавшие наследодателю (в данном случае предпринимателю) на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Став собственником предприятия или иного имущества и правопреемником всех кредиторских и дебиторских задолженностей наследодателя, наследник для продолжения предпринимательского дела своего наследодателя обязан зарегистрироваться в качестве индивиду­ального предпринимателя.

4. Самостоятельное место в структуре субъектов предприни­мательства, осуществляющих свою деятельность без образова­ния юридического лица, занимают крестьянские (фермерские) хозяйства. Последние представляют собой объединение граж­дан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих произ­водственную и иную хозяйственную деятельность (производст­во, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на личном уча­стии. Фермерское хозяйство может быть создано также одним гражданином. Право на создание хозяйств имеют не только граждане России, но и иностранные граждане и лица без граж­данства. Органы государственной власти и местного самоуправ­ления оказывают всемерное содействие и помощь в создании и деятельности этих хозяйств.

Подобно индивидуальным предпринимателям к предприни­мательству крестьянского (фермерского) хозяйства применяют­ся правила гражданского законодательства, которые регулиру­ют деятельность юридических лиц - коммерческих организа­ций. С 17 июня 2003 г. правовые, экономические и социальные основы создания и деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств определяет Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» 1 , который гарантирует гражданам право на создание таких хозяйств и их самостоятельную деятельность. Одна из актуальных проблем состоит в том, что далеко не все, кто фактически осуществляет предпринимательство с использованием крестьянского (фер-

СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249.

мерского) хозяйства, легализуют свой статус формально через государственную регистрацию хозяйства, как это предписывает ст. 5 названного Федерального закона.

Некоторое сходство с крестьянским (фермерским) хозяйст­вом имеет личное подсобное хозяйство по производству и перера­ботке сельскохозяйственной продукции. Такое хозяйство ведется гражданином или гражданином и совместно проживающими с ним и (или) совместно осуществляющими с ним ведение лич­ного подсобного хозяйства членами его семьи в целях удовле­творения личных потребностей на земельном участке, предос­тавленном и (или) приобретенном для ведения личного под­собного хозяйства.

Качественное отличие личного подсобного хозяйства состо­ит в том, что оно есть форма непредпринимательской деятельно­сти. Соответственно и реализация гражданами, ведущими лич­ное подсобное хозяйство, сельскохозяйственной продукции, произведенной и переработанной при ведении личного подсоб­ного хозяйства, не является предпринимательской деятельно­стью.

Максимальный размер общей площади земельных участков, которые могут находиться одновременно на праве собственно­сти и (или) ином праве у граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, устанавливается законом субъекта РФ. Часть земель­ных участков, площадь которых превышает указанный мини­мальный размер, должна быть отчуждена гражданами, у кото­рых находятся эти земельные участки, в течение года со дня возникновения прав на эти земельные участки, либо в этот срок должна быть осуществлена государственная регистрация указанных граждан в качестве индивидуальных предпринимате­лей или государственная регистрация крестьянского (фермер­ского) хозяйства.

Отношения, возникающие в связи с ведением гражданами личного подсобного хозяйства, регулируются Федеральным за­коном от 7 июля 2003 г. № 112-ФЗ «О личном подсобном хо- 1

зяйстве» .

5. Юридические лица в отличие от физических являются «предметом неодушевленным» - организациями, которым присущи совершенно определенные юридически обязательные признаки. Примечательное отличие юридических лиц от физи-

СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2881.

ческих состоит и в том, что юридические лица, как правило, в той или иной мере занимаются предпринимательством. Поэто­му в рассмотрении статуса юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности необходимо четко уяснить по крайней мере два обстоятельства: первое - признаки юри­дического лица, по которым оно отличается от других органи­заций - не юридических лиц; второе - классификацию, груп­пировку юридических лиц по степени и возможности их уча­стия в предпринимательской деятельности.

В законодательстве и научной литературе уже давно ведется поиск однозначных признаков юридического лица. С практи­ческой точки зрения целесообразно эти признаки подразделить на две группы.

Первая группа - основополагающие признаки, Их четыре: наличие у организации обособленного имущества в собствен­ности, хозяйственном ведении или оперативном управлении; возможность от своего имени приобретать и осуществлять иму­щественные и личные неимущественные права, а также нести обязанности; возможность самостоятельно отвечать по своим обязательствам; возможность от своего имени выступать ист­цом и ответчиком в суде. Только все четыре признака, взятые вместе и одновременно наличествующие у организации, прида­ют ей статус юридического лица.

Главенствующим среди указанных признаков является пер­вый - наличие обособленного имущества. Без него не возни­кает сам вопрос о юридическом лице, не приходят в движение, не оживают другие признаки юридического лица. Наличие это­го признака качественно отличает статус последнего от статуса индивидуального предпринимателя. Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем без образования юридиче­ского лица, владеет, пользуется и распоряжается своим имуще­ством не только для занятия предпринимательством. Он ис­пользует его также для удовлетворения любых своих потребно­стей и интересов, для осуществления неотчуждаемых прав и свобод. Поэтому отграничение с помощью юридически обяза­тельных норм имущества гражданина, которым он оперирует в предпринимательской деятельности, от имущества, используе­мого им в иных целях, означало бы нарушение конституцион­ных прав и свобод человека и гражданина.

Вторая группа - дополнительные признаки, производные от первых. Это. в частности: организационное единство, пред-

полагающее наличие у юридического лица четкой внутренней упорядоченности - органов управления, наделенных строго определенными полномочиями, разного рода структурных под­разделений, предназначенных для выполнения функций юри­дического лица, и т. п.; обязанность иметь самостоятельный баланс или смету.

6. Классификация, группировка юридических лиц может проводиться по различным критериям. Для характеристики сте­пени и самой возможности их участия в предпринимательской деятельности главным, исходным является правоспособность юридического лица. Для правового статуса гражданина, как мы видели, главным на практике является дееспособность. Если правоспособность у всех граждан одинакова и возникает с их рождением, то у юридических лиц даже в рамках одной органи­зационно-правовой формы она бывает различной. Правоспо­собность юридического лица возникает с момента его государ­ственной регистрации. Кроме того, на отдельные виды деятель­ности, определяемые законом, юридическим лицам необходимо получение специального разрешения - лицензии.

До недавнего времени вопрос о классификации юридиче­ских лиц по критерию правоспособности не возникал. Соглас­но ст. 26 ГК РСФСР 1964 г. юридическое лицо могло совер­шать лишь акции, соответствующие установленным для него целям, т. е. обладало так называемой специальной правоспо­собностью. Сделки, не отвечавшие этим целям, во всех случаях признавались недействительными. Указанный принцип строго проводился и в последующие годы вплоть до начала экономи­ческих реформ 90-х гг. По действующему ныне законодательст­ву все юридические лица, включая предпринимательские орга­низации, подразделяются на две большие группы.

В первую входят те предпринимательские организации, ко­торые обладают общей правоспособностью. Они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необхо­димые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. В круг таких юридиче­ских лиц входят коммерческие организации (за исключениями, установленными законом). Извлечение прибыли для них - ос­новная цель деятельности, они профессионально занимаются предпринимательством.

Конкретно к таким юридическим лицам относятся:

а) полные товарищества (ст. 69-81 ГК РФ). Их участники - полные товарищи занимаются предпринимательской деятель­ностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Нередко пол­ные товарищества путают с простыми товариществами, о кото­рых речь идет в гл. 55 ГК РФ. Между тем ничего общего, кроме созвучия в названии и полного совпадения в сокращенном бук­венном обозначении (аббревиатуре) - ПТ, между ними нет. Их существенное юридическое различие состоит в том, что ныне полное товарищество - юридическое лицо. Этот статус оно по­лучило после вступления в силу части первой ГК РФ. Простое товарищество, напротив, юридическим лицом не является, а представляет собой разновидность гражданско-правового дого­вора (о нем см. ниже);

б) товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86 ГК РФ). Они объединяют две разновидности неоди­наковых в правовом отношении участников: полных товари­щей, осуществляющих предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечающих по обязательствам товари­щества всем своим имуществом, и вкладчиков (коммандити­стов), которые несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества;

в) общества с ограниченной ответственностью (ст. 87-94 ГК РФ). Их участники несут риск убытков, связанных с дея­тельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. До конца 1994 г. наиболее популярными в нашей стране были товарищества с ограниченной ответственностью. Однако ГК РФ не предусмотрел возможности создания таких коммерческих организаций. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственно­стью» вступил в силу с 1 марта 1998 г. ;

г) общества с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ). Их участники солидарно несут субсидиарную ответст­венность по обязательствам общества своим имуществом в оди­наковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, оп­ределяемом учредительными документами самого общества;

д) акционерные общества (ст. 96-104 ГК РФ). Их участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Кроме ГК РФ правовое положение акционерных обществ определяется феде­ральными законами от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акцио­нерных обществах» 1 и от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об осо­бенностях правового положения акционерных обществ работ­ников (народных предприятий)» 2 . По ранее действовавшему законодательству различались акционерные общества открыто­го типа и акционерные общества закрытого типа. Сейчас они именуются соответственно «открытые акционерные общества» и «закрытые акционерные общества»;

е) производственные кооперативы (артели). Основы их пра­вового статуса закреплены в ГК РФ (§ 3 гл. 4), а более под­робно - в особых федеральных законах. В частности, члены производственных кооперативов несут по обязательствам коо­ператива субсидиарную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом от 8 мая 1996 г.

№ 41-ФЗ «О производственных кооперативах» 3 и уставом коо­ператива. Наряду с Федеральным законом «О производствен­ных кооперативах» действует Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» 4 , ус-

1 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1; последнюю редакцию см.: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 155-ФЗ // Российская газета. 2006. 29 июля; см. также: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некото­рых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных об­ществах» // Российская газета. 1997. 23 апр.; Вестник ВАС РФ. 1998. №4.

2 СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611; последнюю редакцию см.: Федераль- ньш закон от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1093.

3 СЗ РФ. 1996. №20. Ст. 2321; последнюю редакцию см.: Феде­ральный закон от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 4 1093.

4 СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; последнюю редакцию см.: Федераль­ный закон от 3 ноября 2006 г. № 183-ФЗ // Российская газета. 2006. 8 нояб.

танавливающий статус одной из многих разновидностей про­изводственных кооперативов - сельскохозяйственных. Уже упоминавшийся Закон о предприятиях и предприниматель­ской деятельности не предусматривал возможности создания и функционирования производственных кооперативов - этой весьма популярной в первые годы реформирования экономи­ки формы предпринимательства. Сейчас идет ее возвращение. Широкое распространение она уже получила в сельскохозяй­ственном производстве.

Особую разновидность коммерческих организаций составля­ют дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. 66 и 67 ГК РФ). Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, прини­маемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) обще­ство имеет более 20% голосующих акций акционерного обще­ства или 20% уставного капитала общества с ограниченной от­ветственностью.

Перечисленные коммерческие организации, обладая по за­кону общей правоспособностью, нередко сами ограничивают свою правоспособность, приводя в учредительных документах исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми они вправе заниматься. В результате возникает во­прос о юридических последствиях их действий, не запрещен­ных законом, но выходящих за рамки, очерченные учредитель­ными документами. Судебная практика исходит из того, что сделки, совершенные коммерческими организациями в проти­воречие целям деятельности, определенно ограниченным в их учредительных документах, могут быть признаны недействи­тельными в случаях, предусмотренных законом (см. ст. 173 ГК РФ).

Во вторую группу входят юридические лица, наделенные специальной правоспособностью. Суть специальной правоспо­собности состоит в том, что ее обладатели могут иметь граждан­ские права, лишь соответствующие целям деятельности, преду­смотренным в их учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Эту группу составляют:

а) коммерческие организации, которые в порядке исключения из общего правила не обладают общей правоспособностью (го­сударственные и муниципальные унитарные предприятия и иные виды организаций, предусмотренные законом, например банки, страховые организации). Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых предусмотрена специальная правоспособность, не вправе со­вершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятель­ности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными (см. ст. 168 ГК РФ).

Применительно к унитарным предприятиям необходимо выделить три момента. Во-первых, в форме унитарных пред­приятий могут быть созданы только государственные и муни­ципальные предприятия. Имущество государственного или му­ниципального унитарного предприятия находится соответст­венно в государственной или муниципальной собственности.

Во-вторых, законодательством установлены виды деятельно­сти, которые могут осуществлять только и исключительно госу­дарственные предприятия (производство оружия и боеприпа­сов, наркотических и ядерных веществ, переработка драгоцен­ных металлов и радиоактивных элементов и др.).

В-третьих, унитарные предприятия неоднородны. Одним, а таких подавляющее большинство, имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, а другим - на праве оператив­ного управления. Последние - федеральные казенные пред­приятия - ранее создавались по решению Правительства РФ на базе находящегося в федеральной собственности имущества. Например, Указом Президента РФ от 29 сентября 1995 г. № 977 «О преобразовании государственных предприятий учреждений, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы» Правительству РФ предложено было обеспечить в 1996- 1997 гг. преобразование предприятий этих учреждений в феде­ральные казенные предприятия. Согласно Федеральному зако­ну от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муни­ципальных унитарных предприятиях» казенные предприятия могут создаваться также на базе имущества субъектов РФ и му­ниципального имущества. Решение об этом принимает собст­венник соответствующего имущества;

б) некоммерческие организации (извлечение прибыли не явля­ется для них основной целью, а полученная прибыль не делится между участниками организации). К ним относятся: по­требительские кооперативы (они - единственный вид не­коммерческой организации, доходы которой, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между ее членами); общественные или религиозные организации (объеди­нения); создаваемые собственником учреждения - частные (создаются гражданином или юридическим лицом), государст­венные или муниципальные (создаются соответственно Россий­ской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образова­нием. Они могут быть бюджетными или автономными); благо­творительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы); другие организационно-правовые фор­мы, предусмотренные законом. В частности. Федеральным зако­ном от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организа- циях» введены три такие формы: некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация и государственная кор­порация. Федеральным законом от 17 декабря 1999 г. № 211-ФЗ «Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федера­ции» статус некоммерческих организаций получили эти ассоциа- ции . Статьей 291 ГК РФ предусмотрено создание некоммерче­ских организаций в форме товарищества собственников жилья.

В начале 2007 г. вступил в силу Федеральный закон от 3 но­ября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» , направ­ленный на реформирование бюджетной сферы. Автономное уч­реждение - некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных российским законодательством полномочий ор-

ганов государственной власти, органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социаль­ной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта

(ст. 2). Статусом автономных будут наделяться нынешние госу­дарственные и муниципальные учреждения образования, нау­ки, культуры, что, однако, не означает их реорганизации, пре­дусмотренной ст. 57 ГК РФ. Организационно-правовая форма при этом не меняется, они по-прежнему остаются государст­венными и муниципальными учреждениями, но не бюджетны­ми, а автономными. Суть изменения - в предоставлении авто­номному учреждению по сравнению с бюджетным большей са­мостоятельности, в стимулировании предпринимательской активности.

Некоммерческие организации могут создаваться для дости­жения социальных, благотворительных, культурных, образова­тельных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребно­стей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Необходимо подчеркнуть: некоммерческие организации могут осуществлять предприни­мательскую деятельность лишь постольку, поскольку это слу­жит достижению целей, ради которых они созданы, и соответ­ствующую этим целям. Такой деятельностью признаются при­носящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приоб­ретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неиму­щественных прав, участие в хозяйственных обществах и уча­стие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Неком­мерческая организация ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности. Специальная правоспо­собность устанавливается законом. Следовательно, сделки, со­вершенные за пределами такой правоспособности, являются ничтожными как противоречащие закону.

7. Хозяйствующие субъекты, исходя из своих интересов, прежде всего ради укрепления связей между собой и с властны­ми структурами, интегрируются в самые разнообразные объе­динения - союзы, ассоциации и др. Широко распространены объединения по территориальному признаку - в масштабах района, города, области; по производственному признаку - за­нимающиеся строительством, перевозками, торговлей, произ­водством сельскохозяйственной продукции и т. д.

В практике организации взаимодействия все большее значе­ние приобретают не столько формальные признаки, например статус хозяйствующего субъекта, принадлежность к той или иной организационно-правовой форме, деятельность на опре­деленной территории, сколько реальный вес субъекта в народ­ном хозяйстве, ею фактические экономические возможности. Все хозяйствующие субъекты по этому критерию сводятся в три группы: малые, средние и крупные.

В Федеральном законе от 14 июня 1995 г. № 88-ФЗ «О госу­дарственной поддержке малого предпринимательства в Россий­ской Федерации» четко определено, какие хозяйствующие субъекты могут обладать статусом малого предпринимателя (см. тему 9). Критерий разграничения среднего и крупного пред­принимательства размыт, законодательно пока не определен. К какой группе отнести того или иного хозяйствующего субъ­екта, решается конкретно, исходя из его действительного эко­номического состояния. В разрабатываемом проекте феде­рального закона «О малом предпринимательстве» к среднему предпринимательству предполагается отнести предприятия с численностью работающих до 200 человек.

Однако в любом случае ясно, что состав каждой из трех групп очень многочислен, насчитывает тысячи субъектов, и со­гласовать с государством да и между собой их интересы весьма затруднительно. Практика пошла по пути объединения субъек­тов, входящих в каждую из групп, в одну отдельную организа­цию, с тем чтобы создать механизм для выработки общей пози­ции. Крупные предприниматели вошли преимущественно в Российский союз промышленников и предпринимателей (рабо­тодателей) - РСПП, внесший большой вклад в становление рыночной экономики и развитие предпринимательской дея­тельности. На долю предпринимателей, объединившихся в РСПП, приходится более 50% валового национального продук­та России. Весной 2002 г. появился своеобразный двойник РСПП, только в другой сфере экономики, - Российское аграр­ное движение (РАД). В него уже объединились не входившие в

РСПП крупные предприниматели, работающие в сельском хо­зяйстве и представляющие многие регионы страны.

Появились на федеральном уровне также объединения средних и малых предпринимателей. Средние предпринимате­ли вошли главным образом в Общероссийскую общественную организацию «Деловая Россия». Самая большая группа хозяй­ствующих субъектов - малые предприниматели, которых на­считывается многие сотни тысяч, интегрировалась преимуще­ственно в два объединения со сходными наименованиями - Общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства «ОПОРА России» и некоммерческое партнерство «Объединение предпринимательских организаций России» (ОПОРа). В 2003 г. между ними, принимая во внима­ние единство уставных целей и задач, заключено Соглашение о сотрудничестве в осуществлении совместной деятельности. Среди общих задач, определенных Соглашением, на первом месте стоит поддержание постоянного тесного взаимодействия с представителями органов государственной власти и управле­ния по вопросам обеспечения устойчивого развития малого и среднего предпринимательства.

8. Рассмотренные выше субъекты предпринимательства осу­ществляют экономическую деятельность не только внутри на­шей страны. К предпринимательской относится и внешнеторго­вая деятельность. Российскими участниками внешнеторговой деятельности (российскими лицами) являются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Россий­ской Федерации, имеющие постоянное место нахождения на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Рос­сийской Федерации и зарегистрированные в качестве индиви­дуальных предпринимателей.

На территории Российской Федерации занимаются пред­принимательской деятельностью также иностранные граждане и юридические лица, и с ними все чаще вступают в деловые контакты наши отечественные хозяйствующие субъекты. По­следние расширяют свое присутствие и на территории других государств, налаживая партнерские связи с тамошними пред­принимательскими структурами.

Один из самых сложных и спорных вопросов, возникающий при этом в гражданско-правовых отношениях с участием ино­странных граждан или юридических лиц либо гражданско-пра­вовых отношениях, осложненных иным иностранным элемен­том (например, когда объект гражданских прав находится за границей), - какое право подлежит применению к таким отно­шениям. Ответу на него посвящен разд. VI «Международное частное право» части третьей ГК РФ.

9. Даже краткая правовая характеристика юридических лиц, в том числе предпринимательских организаций, свидетельству­ет, что они являются главной движущей силой реформируемой российской экономики. Однако о них ничего не сказано в Кон­ституции РФ, они там даже не упоминаются. Отсюда можно сделать ложный вывод, что правовые корни юридических лиц лишены выхода на конституционное поле и, следовательно, предпринимательские организации лишены опоры на этот ос­новополагающий политический и правовой акт современной России. Сейчас поздно спрашивать разработчиков проекта Кон­ституции РФ о причинах, почему такое случилось. Но вопрос о связи юридических лиц с Конституцией РФ настойчиво выдви­гала жизнь, предпринимательская практика. Первую официаль­ную попытку дать ответ на него сделал Конституционный Суд РФ, но ответ, естественно, не исчерпывающий, а в рамках той компетенции, которой наделен этот Суд, и в пределах пово­да, послужившего основанием для рассмотрения им дела.

В Конституционный Суд РФ обратились с жалобами учре­дители - собственники двух товариществ, в которых ставился вопрос о распространении на юридических лиц действия гл. 2 «Права и свободы человека и гражданина» Конституции РФ. Суд констатировал: «Конституционное право человека и граж­данина, закрепленное в статье 35 (части 2 и 3) Конституции Российской Федерации, распространяется на юридические ли­ца в той степени, в какой это право по своей природе может быть к ним применимо... Товарищества (общества) с ограни­ченной ответственностью - это организации, к которым при­меняются правила, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Они были созданы гражданами специально в целях совместной реализа­ции таких конституционных прав, как право на свободное ис­пользование своих способностей и имущества для предприни­мательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (статья 34, часть 1, Конституции Российской Фе­дерации) и право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совме-

стно с другими лицами (статья 35, часть 2, Конституции Рос­сийской Федерации)» .

Думается, в будущем возникнут и другие дела, когда право - вой статус юридических лиц придется рассматривать с точки зрения конституционных норм о правах и свободах человека и гражданина. Это соответствует коллективной природе предпри­нимательской деятельности юридических лиц, в которых на добровольной основе объединяются граждане, для того чтобы сообща реализовать свои неотчуждаемые конституционные права и свободы. В частности, об органичном единстве прав и интересов юридических лиц и граждан, входящих в юридиче­ское лицо как организацию, свидетельствуют нормы разд. V части третьей ГК РФ и других федеральных законов, регули­рующих наследование прав, связанных с участием наследников в хозяйственных товариществах и обществах, производствен­ных и потребительских кооперативах, наследование предпри­ятий и имущества крестьянских (фермерских) хозяйств (см., например, ст. 1176-1179).

10. В нормативно-правовом регулировании и на практике во избежание ошибок в определении статуса субъектов предпри­нимательской деятельности и недоразумений во взаимоотноше­ниях с ними органов государственной власти и органов местно­го самоуправления надлежит правильно уяснить соотношение предпринимательской деятельности со смежными видами дея­тельности, в частности коммерческой деятельностью. Коммер­ческая деятельность - понятие неоднозначное. В узком смысле слова оно означает осуществление торговли, скажем, рознич­ной купли-продажи. В широком смысле (и это закреплено в нынешнем законодательстве) к коммерческой относится дея­тельность, которая в качестве основной своей цели ставит из­влечение прибыли.

Таким образом, всякая коммерческая деятельность есть предпринимательская, но не всякая предпринимательская дея­тельность есть коммерческая. Грань, их разделяющая, - в цели деятельности: «систематическое извлечение прибыли» характе­ризует предпринимательскую, а «основная цель - извлечение прибыли» - коммерческую деятельность.

Четкое различение предпринимательской и коммерческой деятельности, а также отграничение их от иных, непредприни­мательских видов деятельности имеет важное практическое значение. Возможность возникновения и функционирования некоторых правовых отношений закон ставит в прямую зависи­мость от соответствующего статуса сторон - субъектов пред­принимательской или иной деятельности. Знание статуса по­зволяет не допускать правонарушения в предпринимательстве. Это обстоятельство следует учитывать, во-первых, при исполь­зовании некоторых давно устоявшихся, традиционных институ­тов гражданского права. Один из самых распространенных сре­ди них - купля-продажа, участниками которой по общему пра­вилу могут быть любые физические и юридические лица. Когда же речь заходит об отдельных видах купли-продажи, то картина меняется. По договору розничной торговли продавцом высту­пает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятель­ность по продаже товаров в розницу. Передаваемый же покупа­телю товар предназначен для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предприниматель­ской деятельностью. По договору поставки в качестве предпри­нимателя выступает уже поставщик-продавец, а товар передает­ся им покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семей­ным, домашним и иным подобным использованием.

Сходна ситуация и с арендой. Каждый гражданин, как и юридическое лицо (арендодатели), вправе при определенных условиях передать любому другому лицу (арендатору) имею­щееся у него имущество за плату во временное владение и пользование или в пользование. Но сдать в аренду имущество, например, по договору проката может только арендодатель, за­нимающийся этим в качестве постоянной предприниматель­ской деятельности.

По договору хранения хранителем, т. е. стороной, обязавшей­ся хранить вещь, переданную ей поклажедателем, и возвратить эту вещь ему в сохранности, вправе выступать и коммерческая организация, и некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности. При хранении же на товарном складе дело обсто­ит иначе. Складом общего пользования, т. е. обязанным при-

нимать товары на хранение от любого товаровладельца, может быть только коммерческая организация. Ведомственным же, например, складом может выступать любая организация, осу­ществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая иные связанные с хранением услуги.

Во-вторых, линия на различение предпринимательской и коммерческой деятельности проводится и в гражданско-право­вых отношениях, впервые отраженных в ГК РФ. Например, те­перь официально узаконено финансирование под уступку де­нежного требования. По такому договору одна сторона (финан­совый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования кли­ента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. При этом особо подчеркнуто, что финансовыми агентами вправе быть лишь банки и иные кредитные организации, а также дру­гие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицен­зию) на осуществление деятельности такого вида.

По договору доверительного управления имуществом одна сто­рона (учредитель управления) передает другой стороне (довери­тельному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осущест­влять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Доверительным управляющим вправе быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (за исключе­нием унитарного предприятия). И только в исключительных случаях, когда доверительное управление имуществом осущест­вляется по основаниям, предусмотренным законом, довери­тельным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация (за ис­ключением учреждения). Такое доверительное управление уч­реждается, в частности, при необходимости постоянного управ­ления недвижимым и ценным имуществом подопечного.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образова­ния юридического лица для извлечения прибыли или достиже­ния иной не противоречащей закону цели. Если же такой дого­вор заключается для осуществления предпринимательской дея­тельности, то его сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Иногда закон устанавливает жесткие безальтернативные требования к статусу участников гражданских правоотношений. Интерес в этой связи представляют новые институты граждан­ского права - коммерческая концессия и безвозмездное поль­зование.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правооб­ладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользовате­лю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности последнего комплекс исключительных прав, принадлежащих правооблада­телю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотрен­ные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т. д. Сторонами по договору ком­мерческой концессии могут быть только коммерческие органи­зации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуаль­ных предпринимателей.

По договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудо­получателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального из­носа или в состоянии, обусловленном договором. Но коммер­ческая организация не вправе передавать имущество в безвоз­мездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, уча­стником, руководителем, членом ее органов управления или контроля.

11, Родовым понятием, объединяющим всех лиц, является хозяйствующий субъект. Согласно действующему законодатель­ству под «хозяйствующим субъектом» понимаются индивиду­альный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.

В законах, актах Президента РФ и Правительства РФ слово­сочетания «субъект предпринимательской деятельности» и «хо­зяйствующий субъект» используются как идентичные. Как пол­ностью равнозначные употребляются они и в тексте данного учебника. Однако часто в нормотворчестве, предприниматель­ской практике и на учебных занятиях возникает необходимость вычленить в особую группу хозяйствующих субъектов - юри­дических лиц. Но такого родового понятия еще нет. Ему бы вполне соответствовало словосочетание «предпринимательские организации», которое объединяло бы коммерческие организа­ции, а также некоммерческие, могущие осуществлять предпри­нимательскую деятельность для достижения целей, ради кото­рых они созданы, и соответствующую этим целям. В указанном смысле словосочетание «предпринимательские организации» включено в текст учебника.

12. В заключение этого вопроса темы необходимо обратить внимание еще на два обстоятельства. Во-первых, в публикаци­ях, особенно научно-популярных, широко эксплуатируются по­нятия «бизнесмен», «субъект экономической деятельности», «субъект хозяйствования». Между тем такие участники имуще­ственных отношений, в том числе предпринимательских, в ГК РФ, федеральных законах не фигурируют, и что под ними понимают авторы, использующие эту терминологию, неизвест­но. Действующее гражданское законодательство не дает ника­ких оснований отождествлять «бизнесменов» с российскими предпринимателями.

Во-вторых, после анализа понятий «предпринимательство» и «хозяйствующий субъект» целесообразно вернуться к про­блеме «систематического получения прибыли» как обязатель­ного признака предпринимательства. Суды уже вплотную столкнулись с этой проблемой и решают ее по-разному. Инте­рес представляет следующее дело. Гражданин М. в течение 1994-1995 гг. скупал лом цветных металлов с намерением пе­репродать его по более высокой цене. Однако перепродать скупленное он не успел и никакой прибыли от своей деятель­ности не получил, так как она была прервана работниками 1

милиции.

В гражданском судопроизводстве встал вопрос: является ли деятельность М. предпринимательской? Районный суд при­знал ее таковой. Президиум краевого суда решение отменил, сославшись на то, что судом первой инстанции деятельность М. ошибочно была квалифицирована как предприниматель­ская, поскольку в его действиях отсутствовали такие признаки предпринимательской деятельности, как реальное получение прибыли, достигаемое только при продаже скупленного лома цветных металлов, а также систематичность, которая, по ут­верждению президиума, должна была выражаться в виде по­вторяющихся полных циклов торгового оборота от скупки то­вара до его продажи.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Су­да РФ отменила постановление краевого суда и оставила в силе решение районного, указав, что толкование краевым судом по­нятия предпринимательской деятельности не соответствует со­держанию норм ГК РФ, в частности п. 1 ст. 2 и п. 1 ст. 50. По мнению Судебной коллегии, извлечение прибыли - цель пред­принимательства, а не ее обязательный реальный результат. Са­мо по себе отсутствие прибыли от этой деятельности не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не пред­принимательская. Прибыль от торгово-закупочной деятельно­сти образуется в результате покупки товара и последующей его продажи по более высокой цене. Такая деятельность представ­ляет собой длящийся процесс, начало которого определяется моментом покупки товара, предназначенного для дальнейшей продажи. При наличии неблагоприятных обстоятельств полный цикл торгового оборота может не состояться, в результате чего вероятны убытки. Вместе с тем наличие неблагоприятных для предпринимателя обстоятельств не только не меняет самого ха­рактера предпринимательской деятельности, но и является од­ним из составляющих элементов этой деятельности, связанной с различного рода рисками.

Субъекты предпринимательской деятельности

В процессе предпринимательской деятельности люди и организации неизбежно вступают друг с другом в какие-то отношения. Если правила поведения («игры») в этих отношениях отрегулированы (установлены) нормами права, закона, то эти отношения называются правоотношениями. Самый большой комплекс правовых норм, регулирующих предпринимательство, является гражданско-правовым. Но предпринимательство регулируется и налоговым, и административным, и уголовным, и иными отраслями права. Гражданскими правоотношения являются тогда когда это отношения между равноправными субъектами, не подчиненными один другому, а отношения возникают по поводу имущества и связанных с ним объектов (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Участниками, субъектами гражданских правоотношений являются:

· физические лица (граждане);

· юридические лица;

· государство – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации (республики, края, области), муниципальные образования.

Произведем некоторую классификацию этих субъектов с точки зрения проблем предпринимательства.

1. Граждан можно разделить на две группы:

а) просто граждане;

б) граждане – индивидуальные предприниматели:

2. Юридические лица, т. е. ОРГАНИЗАЦИИ, ИМЕЮЩИЕ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ ПРИЗНАКИ (имущество, ответственность, права и т. д.), можно распределить на две большие группы:

а) коммерческие организации;

б) некоммерческие организации.

Следует сразу поставить точку над “i”: и коммерческие, и почти все некоммерческие организации ВПРАВЕ заниматься предпринимательской деятельностью.

К сожалению, термин «Организация» не имеет юридически закрепленного определения. Нам же важно отметить, что не все организации могут заниматься предпринимательской деятельностью, вступать в сделки и заключать договоры.

Любое юридическое лицо вправе создавать филиалы, отделения, представительства. Это тоже организации, но они не являются юридическими лицами и не вправе вступать в сделки с кем-либо. Они могут заключать сделки только от имени юридического лица или гражданина по их доверенности. Общественные некоммерческие организации тоже могут создаваться без статуса юридического лица, и тоже не могут вступать в сделки от своего имени.

В практике к этому необходимо относиться очень серьезно, т. к. любая сделка, любой договор, заключенные с не юридическим лицом, не имеют силы.

Классификация субъектов государства выше указана и остается отметить, что возможность занятия предпринимательской деятельностью определяется законами и уставами (положениями) об этих субъектах.

Характерно, например, что Правительство Российской Федерации не является юридическим лицом и не может выступать ответчиком в суде, т. е. неподсудно.

Таким образом, субъектами предпринимательской деятельности являются:

· граждане-предприниматели;

· организации – юридические лица;

· иногда государство, в лице своих органов.

Основные юридические требования к предпринимательской организации следующие.

С принятием в 1991 году Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» термин «предприятия» стал синонимом хозяйствующего субъекта любой организационно-правовой формы. Новый Гражданский кодекс, действующий с 1994 г., уточнил это понятие. Теперь термин «предприятие» понимается либо как обобщенное понятие, куда входят, например, завод, фабрика, птицеферма (т. е. комплекс имущественных, интеллектуальных, кадровых ресурсов), либо как хозяйствующие субъекты конкретных организационно-правовых форм, имеющие право хозяйственного ведения или оперативного управления на принадлежащее им имущество (государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия).

Общим же термином, обозначающим самостоятельного хозяйствующего субъекта, является юридическое лицо. Статья 48 ГК РФ дает определение юридического лица:

“Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде".

Рассмотрим подробней это определение .

Как явствует из текста этой статьи юридическое лицо – это нечто, что обладает четырьмя признаками:

· организационное строение;

· наличие обособленного имущества;

· могущее приобретать и осуществлять от своего имени права;

· могущее быть ответчиком и истцом в суде.

Обычно понятие юридического лица изображают следующей схемой:

Но возникает вопрос – а откуда что берется?

Например. Если я с двумя товарищами определились, что мы создаем организацию, в которой я буду главным и у меня есть на расходы организации 100 рублей, то кто и как решит, будет ли эта организация ими отвечать по обязательствам? Может ли она выступать в суде? Может ли она заключать сделки?

Кто дает ответы на эти вопросы? Кто решает все это? Как и каким образом?

Все дело в том, что организации А) желающие стать юридическим лицом должны по своей воле приобрести первые два признака: организационное единство (оно вытекает и определяется тем, что учредителями записано в уставе) + имущественную самостоятельность (через уставный капитал, фонд, смету или обязательство, наличие которых доказывается решением и действиями учредителей по их формированию), Б) став юридическим лицом в результате государственной регистрации организация по воле закона приобретает оставшиеся признаки : права вступления в сделки, право быть истцом...

Поэтому процесс возникновения юридического лица может быть изображен следующей более наглядной схемой:

Термин «организация» предполагает, что юридическое лицо располагает определенной структурой, а это, в свою очередь, предусматривает наличие правомочного управленческого органа с той или иной компетенцией, установленных правил взаимоотношений внутри организации и взаимодействия организации с внешними субъектами. Именно поэтому законом предусмотрены четко определенные формы организаций и содержание их учредительных документов.

Организация приобретет статус юридического лица, если будет обладать имущественной самостоятельностью и обособленностью. Она, с одной стороны, не отвечает по долгам своих учредителей (участников), с другой стороны, учредители (как правило) не отвечают по долгам юридического лица (субсидиарная, дополнительная ответственность учредителей по долгам организации возникает только при их вине в банкротстве, а это особый разговор).

Организация, как юридическое лицо, должна нести ответственность по своим долгам собственным имуществом. И чем больше какая-либо форма организации связана с имущественной деятельностью, тем более строго должна быть определена имущественная самостоятельность. Если для общественной организации законом просто предусмотрено владение имуществом, то для коммерческих организаций определен минимальный размер обязательного имущества – уставного капитала – и порядок его регулярного восстановления.

И, наконец, если организация имеет указанные признаки, она как юридическое лицо приобретает возможность от своего имени выступать в сфере гражданского оборота, т. е. заключать сделки, быть истцом и ответчиком в суде.

Естественно, что организация должна пройти государственную регистрацию, при проведении которой выявляется и подтверждается наличие необходимых признаков, в том числе и, казалось бы, второстепенных (наличие собственного имени, наличие адреса и т. д.). Ведь, например, общественная организация может быть создана и функционировать без государственной регистрации, но права юридического лица она получит только после госрегистрации.

Таким образом, в определении юридического лица заложены два требования к организации, одно процессуальное требование (регистрация) и вытекающие из его статуса права – два последних признака (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Наличие всех этих признаков юридического лица у организации должно быть закреплено в учредительных документах (учредительном договоре, уставе).

Как считает Заместитель генерального директора INTERFINANCE Шевчук Денис, несмотря на назидательную настойчивость, с которой мы доказываем отличие термина «предприятия» от понятия «юридического лица», в большинстве правовых документов еще широко применяется перечень «предприятия, организации, учреждения» в тех случаях, когда подразумевается некое юридическое лицо. Поэтому и мы будем применять как синонимы термины: предприятие, организация, фирма (в зависимости от терминов, применяемых в соответствующих нормативных документах), подразумевая под ними организацию, как юридическое лицо (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Памятка: все вопросы, рассматриваемые в настоящей главе, регламентируются Гражданским кодексом РФ, гл.2, параграфы 1–5.

Классификация, то есть деление какой-то массы предметов, явлений на части, должна, как известно, производиться при соблюдении трех правил:

· единство основания деления (нельзя делить фильмы на интересные, цветные и заграничные);

· полнота деления (нельзя разделить людей на блондинов и брюнетов – останутся «неприкаянными» шатены и лысые);

· значимость основания деления (если нас интересует грузоподъемность судна, то не следует классифицировать суда по тому, холостой или женатый их капитан).

Вспомнив эти правила, проведем классификацию организаций юридических лиц по трем основаниям.

А) По наличию в качестве основной цели создания и деятельности юридического лица намерения получить прибыль все они делятся на две группы:

· коммерческие организации, которые могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий;

· некоммерческие организации, которые могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Б) По виду прав, которые учредители (участники, акционеры) имеют в отношении юридического лица, все юридические лица делятся на три группы:

· юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации);

· юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения);

· юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Для наглядности вторую классификацию представим в виде схемы:

Следует запомнить: учредители хозяйственных обществ и товариществ не являются их хозяевами, собственниками. Это их детище, но не их часть! Наличие доли в уставном капитале определяет только, что юридическое лицо что-то обязано своему учредителю. Учредитель не может произвольно забрать имущество у юридического лица.

В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» был заложен определенный парадокс: предприятие, с одной стороны, было собственником своего имущества, но собственником предприятия считались его учредители. Поэтому у имущества предприятия были как бы два собственника на двух уровнях: само предприятие и его учредители.

Гражданским кодексом РФ этот парадокс был устранен.

В) По организационно-правовой форме (ОПФ) юридические лица делятся на:

коммерческие организации

1. Хозяйственные товарищества и общества, в том числе:

· полные товарищества;

· товарищества на вере (коммандитные);

· общества с ограниченной ответственностью;

· общества с дополнительной ответственностью;

· акционерные (закрытые и открытые) общества.

2. Производственные кооперативы.

3. Унитарные предприятия:

· государственные;

· муниципальные;

· казенные.

некоммерческие организации

1. Общественные объединения:

· организации;

· учреждения;

· движения;

· органы общественной самодеятельности;

· союзы общественных объединений.

2. Религиозные организации.

4. Некоммерческие партнерства.

5. Учреждения.

6. Автономные некоммерческие организации.

7. Ассоциации (союзы).

8. Потребительские кооперативы.

9. Товарищества собственников жилья.

В отличие от коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций является открытым, т. е. федеральными законами могут предусматриваться их иные организационно-правовые формы.

Нельзя, на наш взгляд, отнести дочерние и зависимые хозяйственные общества к особой организационно-правовой форме, т. к. они создаются в одной из указанных ОПФ и отличаются лишь степенью зависимости от других организаций.

Следует также еще раз напомнить, что любое юридическое лицо вправе образовать представительства, отделения, филиалы, цехи, но без статуса юридического лица и без права быть стороной в сделке от своего имени.

Общие замечания

Чтобы понять сущность и основания различий коммерческих организаций следует вспомнить историю возникновения и развития предпринимательской деятельности.

Вначале ремесленник, торговец, опираясь на свое натуральное хозяйство и имущество, используя свои способности, производил товар.

Потом, в связи с расширением потребностей рынка и необходимостью кооперации, ремесленник и торговец стал объединяться со своими коллегами, соединяя не столько капиталы, сколько трудовые ресурсы (личные и наемные).

По мере развития таких объединений и увеличением их размеров, стали объединять не столько труд, сколько капитал.

Этот процесс можно охарактеризовать следующим графиком:

На этом графике показано соотношение труда и капитала, объединяемых в различных формах коммерческих организаций. Очевидно, что чем меньше значения придается трудовым вкладам участников, тем более развитая форма объединения может использоваться участниками.

Из графика становится понятно, почему участники полного товарищества заключают только договор, а акционеры – только утверждают устав: в акционерном обществе объединены только капиталы и регулировать отношения акционеров между собой нет особой необходимости.

Этот график отражает и ответственность участников по долгам (обязательствам) созданной ими организации.

Хозяйственные товарищества отличаются от хозяйственных обществ тем, что в товарищества объединяются лица (физические и/или юридические), а в общества – капиталы. Это означает, что участники обществ МОГУТ не участвовать в его деятельности, а участники товариществ ОБЯЗАНЫ участвовать.

Из этого, а также из того, что участники товариществ несут полную ответственность по долгам (обязательствам) товариществ, следует и запрет на участие одного лица в нескольких товариществах.

Гражданами – участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели.

Необходимо отметить, что в законодательстве употребляются три термина для определения участников товариществ и обществ: учредитель, участник, акционер. Учредитель – это участник, зафиксированный в учредительных документах при государственной регистрации организации, и особенности его статуса, как правило, исчезают после регистрации. Участник – физическое или юридическое лицо, которое имеет пай, долю уставного капитала товарищества или общества. Акционер – это участник акционерного общества.

Основные права и обязанности участников товариществ и обществ

Существенные характеристики организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Полное товарищество

Форма, практически не применяемая в России. Полное товарищество предполагает полную солидарную ответственность учредителей (участников) по обязательствам товарищества ВСЕМ своим имуществом, скарбом. При солидарной ответственности должников любой кредитор вправе взыскивать долги с любого должника в полном размере (а солидарные должники потом будут разбираться друг с другом).

Но в условиях правовой нестабильности, налогового и административного беспредела ставить под угрозу банкротства все свое имущество нежелательно.

Если же Вам в качестве контрагента встретится полное товарищество, то это должно насторожить! Быстрее всего Вы при проверке обнаружите фиктивное товарищество, пытающееся формой столь серьезной ответственности соблазнить Вас на сомнительную сделку.

Участниками полного товарищества являются индивидуальные предприниматели или юридические лица, которые объединили свои усилия и капиталы для ведения совместной предпринимательской деятельности.

Закон не устанавливает минимальную величину складочного капитала полного товарищества, т. к. кредиторы при недостаточности этого капитала обращают взыскание на все имущество участников товарищества.

Ведение дел товарищества (управление, заключение сделок) возможно в нескольких вариантах:

· каждый участник сам заключает сделки, по которым все несут ответственность;

· все сделки заключаются по единогласному решению участников;

· все сделки заключаются по решению участников, принятому большинством голосов;

· один или некоторые участники могут заключать сделки;

· комбинация из указанных способов в зависимости от рода, масштаба сделки.

Товарищество на вере (коммандитное)

Основным внешним отличием этой формы организации от полного товарищества является то, что в нем два вида участников.

Одни участники несут полную (неограниченную) ответственность и имеют право управлять товариществом, другие участники-вкладчики (коммандитисты) просто вкладывают свои капиталы в товарищество, имеют право на получение прибыли, но не несут ответственности по обязательствам товарищества (кроме риска потери вложенного) и не участвуют в управлении делами. Вкладчики даже не подписывают учредительный договор о создании этого товарищества. Вкладчик может не быть индивидуальным предпринимателем.

Эта форма – переходная от товариществ к обществам, во-первых, по степени ответственности: от полной ответственности у первого вида участников к ограниченной ответственности участников-вкладчиков, и, во-вторых, по степени участия: от личного участия к участию капиталом (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Она же сочетает серьезные преимущества товариществ и обществ. Эмитент – вкладчик капитала – меньше рискует, если управляющий(щие) несут полную ответственность.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Форма объединения капитала, сочетающаяся с возможностью личного участия в деятельности организации. Именно поэтому ООО является самой распространенной формой.

Эта организационная форма требует уже создания органов управления, а значит и разработки устава, регламентирующего вопросы внутренней и внешней деятельности общества.

Система управления не менее чем двухуровневая: общее собрание участников и исполнительный орган. Возможен коллективный исполнительный орган (правление, дирекция), но обязательно должно быть должностное лицо, выступающее от имени организации без доверенности, на основании должностных полномочий.

Участники несут ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал, но существует исключение из этого правила.

Согласно ст.56 ГК, «если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам». Субсидиарной является ответственность, при которой при отсутствии достаточного имущества юридического лица требования должников выставляются к участникам, и они расплачиваются своим имуществом (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Оно отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что участники отвечают не только в пределах уставного капитала, но и дополнительно некоторой суммой, кратной уставному капиталу. Например, уставный капитал ОДО составляет 10 миллионов рублей. Уставом определено, что общество несет дополнительную ответственность в пятикратном размере. Значит при недостаточности имущества общества кредиторы могут получить с участников 50 миллионов рублей, причем с любого из них, так как участники отвечают солидарно.

Акционерное общество (АО)

Наиболее детально законодательно отрегулированная форма организации, т. к. кроме Гражданского кодекса действует Закон РФ «Об акционерных обществах».

Сущностью создания акционерного общества является объявление учредителем о создании акционерного общества, т. е. выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым формируя уставный капитал.

Этим акционерное общество отличается от ООО, при создании которого четко определены взносы (вклады) всех учредителей и в уставе отсутствует предположение, что уставный капитал МОЖЕТ возрасти до какой-то величины.

Следующее отличие от ООО в том, что в обществе с ограниченной ответственностью существует возможность «выхода» из состава участников с изъятием своей доли имущества. В акционерном обществе такой возможности быть не может, т. к. при «входе» в общество участник (акционер) не вносил имущество, а покупал акции. Соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему имущество (или его стоимость) общества. Такое положение предотвращает риск подрыва жизнеспособности и дееспособности общества при выходе участников.

Еще одно отличие ООО от АО в том, что в акционерном обществе всегда существует возможность отчуждать акции третьим лицам (не акционерам), а в уставе ООО может быть заложен запрет на отчуждение долей третьим лицам. В возмещение этого ограничения, как уже отмечалось, участник ООО может при выходе потребовать стоимость своей доли имущества от общества.

Закон РФ «Об акционерных обществах» довольно серьезно изменил законодательство, регулирующее эту форму организаций.

С одной стороны, в законе достаточно основательно прописаны гарантии и механизмы защиты прав акционеров, вне зависимости от величины пакета принадлежащих им акций (Например, право акционера продать свои акции обществу при несогласии с решением общего собрания, детальная регламентация порядка подготовки и проведения общего собрания и т. д.).

Как считает Заместитель генерального директора INTERFINANCE Шевчук Денис, предусмотрены меры, ограждающие управление организацией от вмешательства некомпетентных акционеров при решении частных производственных вопросов, от возможности принятия решений, приносящих сиюминутный доход и подрывающих развитие производства (Например, ограничение компетенции общего собрания кругом стратегических вопросов, ограничения при выплате дивидендов, рассмотрение на собрании ряда вопросов только по рекомендации Совета директоров и т. д.).

Производственные кооперативы

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан (допускается участие и юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Как правило, членство в кооперативе основано на личном труде, внесении определенного уставом имущественного взноса, равенстве каждого члена (у каждого только один голос), зависимости дохода от трудового участия. Члены кооператива не являются предпринимателями (как в товариществах).

Члены кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (ст. 107 ГК РФ).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Основная особенность этих форм заключается в том, что они не являются собственниками своего имущества. Государство или муниципальные образования передают этим предприятиям имущество на праве хозяйственного ведения, т. е. с ограничениями в праве распоряжения (передачи, отчуждения) имуществом. Поэтому при определении статуса этих предприятий, их полномочий при заключении сделок необходимо учитывать правила (нормы) ст.294–300 ГК РФ.

Термин «унитарное» в наименовании этих предприятий определяет неделимость их имущества, т. е. полное отсутствие возможности разделения уставного фонда на доли, акции и т. п. Поэтому невозможно «принять участие», получить долю в таком предприятии другим юридическим или физическим лицам. Кстати, термин «уставный капитал» в этих предприятиях трансформирован в «уставный фонд».

Казенное унитарное предприятие отличается от своих собратьев тем, что оно основано на имуществе, находящемся в федеральной собственности, и тем, что имущество передается в оперативное управление, а не в хозяйственное ведение. Из этого следует, что собственник – Российская Федерация – отвечает по долгам казенного предприятия, тогда как собственник государственного и муниципального предприятия не несет по его долгам ответственность.

В отличие от большинства коммерческих организаций предприятия имеют специальную, а не общую правоспособность. Следствием этого является то, что собственник имущества, утверждая устав предприятия, устанавливает цели его создания и предмет деятельности. Сделки, которые заключены с нарушением предмета деятельности, ничтожны (ст. 168 ГК РФ).

Будет кстати заметить, что указание в учредительных документах коммерческих организаций, имеющих общую правоспособность, предмета деятельности не обязательно, и отсутствие такого перечня не может служить основанием для каких-либо ограничений их хозяйственной самостоятельности (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

Существенные характеристики организационно-правовых форм некоммерческих организаций

Общественные и религиозные объединения

Граждане (и только они) вправе для удовлетворения каких-либо потребностей организовать общественные объединения в различных формах (организации, учреждения, движения, фонды, органы общественной самодеятельности, союзы общественных объединений). Эти организации правомочны вести предпринимательскую деятельность, соответствующую целям создания организации. Поэтому, если есть необходимость использовать эту форму для ведения предпринимательства, следует внимательно сформулировать цели организации с тем, чтобы совместить предмет предпринимательства с этими целями.

Фонды

Основное отличие фонда от других форм в том, что учредители фонда после его учреждения и регистрации теряют всякие права на фонд и его имущество. Фонд существует как бы сам по себе и управляется попечительским советом. Предпринимательством фонд может заниматься только через создаваемые им хозяйственные общества.

Некоммерческие партнерства

Совершенно новая форма. Объединение имущества членов аналогично обществу с ограниченной ответственностью, но члены партнерства вправе при выходе или исключении из партнерства получить внесенное имущество или его стоимость.

Учреждение

Организация, полностью или частично финансируемая учредителем – собственником имущества учреждения. Учредитель отвечает по обязательствам учреждения при недостаточности у последнего денежных средств (а не имущества). Учредителем может быть и гражданин и юридическое лицо.

Закон не уточняет, сколько может быть учредителей. Применяется термин «собственник». Поэтому не исключен коллективный учредитель-собственник (несколько собственников, владеющих долевой или совместной собственностью).

Автономная некоммерческая организация

Гибрид фонда и некоммерческого партнерства. Отсутствует членство, имущество не возвращается учредителям, управление осуществляется автономным (независимым от учредителей) органом. Но она имеет право на предпринимательство.

Ассоциация (союз)

В эту организацию объединяются только юридические лица. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее долгам даже в течение двух лет после выхода из ассоциации. Не имеет права на предпринимательство.

Потребительский кооператив

Наиболее знакомая всем форма (ЖСК, ГСК и т. п.). Экзотичная разновидность ее – потребительская кооперация (рудимент «потребсоюзов»), которая в соответствии с Законом от 1992 г. является «обществом пайщиков».

Члены кооператива ежегодно обязаны покрывать своими взносами возникшие убытки.

Товарищества собственников жилья

Аналог жилищно-строительного кооператива, но после окончания строительства. Предназначен для организации коммунального обеспечения жилищного фонда, находящегося в частной собственности. В процессе коммунальной реформы может стать весьма распространенной формой.

Сводные сравнительные таблицы характеристик организаций

Общее определение коммерческих организаций:

· организация – юридическое лицо

· основная цель – извлечение прибыли

· возможность распределения прибыли между участниками.

Виды коммерческих организаций

А) Хозяйственные товарищества

1. полное товарищество

2. товарищество на вере

Б) Хозяйственные общества

3. с ограниченной ответственностью

4. с дополнительной ответственностью

5. акционерные закрытые и открытые

В) Производственные кооперативы

Г) Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Общее определение некоммерческих организаций:

· организация;

· основная цель – не извлечение прибыли;

· не распределяет полученную прибыль между участниками.

Возможные цели некоммерческих организаций:

– социальные

– культурные

– образовательные

– управленческие

– благотворительные

– удовлетворение духовных и иных потребностей

– защита прав и интересов граждан

– научные

– разрешение споров

– оказание юридической помощи

– охраны здоровья

– достижение иных обществ, благ

– развитие физкультуры и спорта

Формы некоммерческих организаций:

1 общественные организации

2 религиозные организации

4 некоммерческие партнерства

5 учреждения

6 автономная некоммерческая организация

7 ассоциация (союз)

8 потребительский кооператив

9 товарищества собственников жилья.

Кроме юридических лиц субъектами предпринимательской деятельности являются физические лица: граждане страны, иностранцы, лица без гражданства.

Естественно, физические лица могут стать предпринимателями только с получением полной дееспособности – после 18 лет.

Имеется два наименования таких предпринимателей: индивидуальный предприниматель и более неуклюжее наименование – предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ).

В гражданском законодательстве применяется наименование “индивидуальный предприниматель” (ИП). Но до 8 декабря 1994 года существовала ОПФ – индивидуальное частное предприятие (ИЧП). Поскольку индивидуальный частный предприниматель и индивидуальное частное предприятие слишком созвучно и не отличаются в аббревиатуре, в налоговых органах стали применять аббревиатуру ПБОЮЛ, затем ИП.

Гражданским кодексом определено, что предпринимателем считается лицо, на свой риск осуществляющий деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, зарегистрированное в установленном порядке.

Исходя из этого определения, казалось бы, можно заниматься деятельностью, направленной на получение дохода (а не прибыли), “забыв” зарегистрироваться в установленном порядке, а в результате не иметь статуса предпринимателя и не платить соответствующие налоги.

Но Гражданский кодекс уточняет, что к сделкам, совершенным физическим лицом. не зарегистрированным в качестве предпринимателя, суд может применять правила, установленных для предпринимательских сделок, если они по сути и направленности являются предпринимательскими.

Более того, Налоговый кодекс РФ установил, что предпринимательство – это деятельность, направленная на получение дохода (а не только прибыли), и лицо, занимающееся предпринимательством без регистрации, подлежит налогообложению, как и зарегистрированный предприниматель.

Государственная регистрация в органах юстиции индивидуального предпринимателя производится по месту его проживания (пребывания), там же производится постановка его на налоговый учет. Если он осуществляет свою деятельность не по месту проживания, то он регистрируется в налоговой инспекции по месту осуществления своей деятельности.

Процесс регистрации занимает 3–4 дня. Для этого он оформляет заявление с указанием видов будущей предпринимательской деятельности, предоставляет две фотокарточки и платит регистрационный сбор. После регистрации индивидуальный предприниматель становится на учет в налоговой инспекции, где его инструктируют об основных правилах и процедурах налогообложения.

Система бухгалтерского учета у индивидуального предпринимателя крайне упрощена, налоговый учет (производный от бухгалтерского) также упрощенный.

В России пока еще сохраняется отношение к ИП как к представителю даже не малого, а мелкого бизнеса. Такое отношение естественно, поскольку мало кто знает, что за бурно раскрученными в телевизионной рекламе торговыми марками, зачастую стоит не корпорация, не холдинг, а скромный ИП с многомиллионными оборотами.

За границей отношение к ИП совершенно иное. Там более надежным считается иметь дело не с корпорацией, не с фирмой, за громким названием которой неизвестно что скрывается, а именно с конкретным человеком – предпринимателем.

Самое главное, что отличает индивидуального предпринимателя от наиболее распространенных коммерческих организации – это полная ответственность ИП по долгам (обязательствам), возникшим в ходе предпринимательской деятельности. Это отличие имеет и положительные, и отрицательные аспекты при выборе статуса субъекта предпринимательства.

Полная ответственность ИП притягательная характеристика для контрагентов и кредиторов, так как ИП вынужден быть щепетильным при соблюдении обязательств (если только предприниматель не “подставной” БОМЖ). Но и нормальный бизнесмен не очень заинтересован в том, чтобы нести полную ответственность, даже учитывая упрощенный порядок бухгалтерского и налогового учета.

Решение проблемы создания предпринимательской организации созвучно решению любой проблемы и, поэтому в обобщенном виде представляет собой процесс осмысления потребности, определения цели, постановки задач, выработки вариантов решения задач, принятия решения (т. е. выбор оптимального сочетания вариантов решения), обеспечения исполнения задач и оценки результатов.

Соответственно складываются и основные этапы создания предпринимательской структуры:

Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ).

Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Если даже полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха Вашего предприятия (в смысле «начинания»). Наличие у Вас организаторских ресурсов, предпринимательского таланта может возместить отсутствие многих резервов!

Разработка вариантов бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ).

Бизнес-план в условиях рынка, как известно, начинается не с того, что Вы можете дать, а с того, что хочет взять потребитель, с рыночного спроса.

Проектирование организационно-правовой формы предпринимательской структуры

Исходя из бизнес-плана, т. е. из проекта СОДЕРЖАНИЯ будущей предпринимательской деятельности, Вы можете проектировать организационно-правовую форму предпринимательской структуры.

Процесс проектирования организационно-правовой формы предпринимательской структуры заключается в следующем:

а) Оценка ресурсов и вариантов

Следует оценить наличие и необходимость квалифицированных кадров, а также требуемую степень их привлечения (партнерство, сотрудничество).

Нужно выяснить и сопоставить финансовые затраты на создание организации-предприятия и на организацию индивидуальной предпринимательской деятельности, а также определить источники финансирования.

Нелишне определить, согласны ли будущие контрагенты работать с индивидуальным предпринимателем или предпочтут организацию.

Уточнить, какие структуры производства и управления им предусмотрены бизнес-планом.

Осмыслить свое чувство лидерства, определить свое место в управлении организацией.

Проанализировать необходимость создания собственной организации или оформления относительно автономного филиала, отделения уже функционирующего юридического лица, а также необходимость создания у самостоятельной организации филиалов и отделений.

Выявить возможность использования для Вашей предпринимательской деятельности одной из форм некоммерческих организаций.

б) Принятие решения

Определить, коммерческая или некоммерческая организация создается. Выбрать для нее организационно-правовую форму. Выработать схему системы управления организацией. Установить место (город, регион) государственной регистрации.

От чего зависит выбор организационно-правовой формы будущей фирмы? Перечислим основные факторы:

· количество учредителей;

· степень доверия учредителей друг другу с момента создания и при развитии фирмы (и при неудаче, и (особенно) при успехе);

· величина ответственности учредителей перед кредиторами фирмы;

· риск, связанный с выходом участника из ООО;

· срок деятельности фирмы;

· возможность изменения состава учредителей (участников, акционеров);

· необходимость формирования уставного капитала большего минимума, требуемого законодательством;

· отношения контрагентов, кредиторов, потребителей к различным ОПФ;

· наличие необходимых средств для создания фирмы определенной ОПФ;

· возможность подмены оплаты услуг (в коммерческой организации) взносами участников некоммерческой организации. Например, не оплата косметических услуг, а членские взносы элитного клуба “Васюковская красавица”;

· оптимальная система налогообложения (это станет понятным по окончанию обучения).

в) Обеспечение создания организации

1. Подготовить следующие данные (техническое задание) для разработчика учредительных документов:

· наименование и организационно-правовая форма;

· место расположения органа управления («юрадрес»);

· величина уставного капитала;

· распределение уставного капитала между учредителями;

· порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);

· схема управления организацией, компетенция органов управления;

· данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица);

· определить порядок взаимоотношений между учредителями и указать этот порядок в заявке (техническом задании на проектирование организации).

2. Выбрать юридическую фирму для оформления государственной регистрации и сделать ей заказ.

Не следует доверять фирме, «штампующей» типовые учредительные документы. И в законе “Об ООО”, и в закона “Об АО”, и в законе “О некоммерческих организациях” существует огромное количество положений, имеющих варианты. Выбор конкретного варианта зависит от множества условий вашей деятельности, и от правильности выбора зависит успешность деятельности. Перечень таких вариантов для ООО составляет три страницы убористого текста, для АО – восемь станиц.

Обычно юридическая фирма не информирует своих клиентов о возможности и необходимости такого выбора, поскольку значительно легче штамповать типовой устав.

Но возьмем к примеру следующее условие: наследник учредителя ООО всегда может получить стоимость доли умершего учредителя (правда через 6-12 месяцев, когда эта стоимость будет равна нулю). Законом установлено, что вступление наследника в дела общества в качестве равноправного участника ООО возможно а) без согласия других участников; б) с согласия других участников.

К чему это ведет. Если ваша фирма бурно развивается, у вас доминирующее положение (доля уставного капитала более 50 %), а ваши партнеры по бизнесу претендуют на большее, то вас крайне соблазнительно “убрать”, если уставом определено, что наследники вступают только с согласия оставшихся участников.

Но с другой стороны, если наследники участников по своим деловым качествам такие, что от них надо держаться подальше, то это же положение устава может привести к краху фирмы. И таких альтернативных положений десятки.

3. Выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции открыть расчетный счет (подробнее см. Шевчук Д.А. Банковские операции. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

4. Определить схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров и контрактов, в том числе и трудовых, с учетом оптимизации налогообложения.

г) Создание коммерческой организации

· проведение общего собрания инициативной группы, т. е. будущих учредителей;

· заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества;

· утверждение устава (на основе разработанного проекта);

· оформление протокола общего собрания учредителей;

· оплата госпошлины за регистрацию организации;

· оплата (формирование) не менее 50 % уставного капитала (фонда);

· передача всех необходимых документов в регистрирующий орган

· получение зарегистрированных документов из регистрирующего органа;

· нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов;

· постановка организации на учет в фондах, Госкомстате;

· получение в налоговой инспекции свидетельства о постановке на налоговый учет;

· заверение в нотариате подписей руководителей организации на банковских карточках;

· открытие в банке расчетного счета.

Таковы основные этапы создания коммерческой организации. Создание некоммерческой организации, в том числе общественной, незначительно отличается от этого процесса.

д) Учредительные документы юридического лица

Из этапов создания предпринимательской организации, перечисленных выше, одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован статьями 51, 52, 53 и 54 ГК РФ.

Статья 52 ГК РФ гласит:

1. Юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законов, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Целый ряд положений этой статьи требует пояснений.

Статья в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.

Заслуживает внимание указание статьи относительно возможности действия юридического лица – некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует п.2 статьи. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к определенным осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п.1 ст.52 следует руководствоваться законами для юридических лиц соответствующего вида.

Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различного вида юридических лиц законодатель определяет его условия в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено.

Хотя согласно п.3 ст. 52 ГК изменения учредительных документов приобретают силу с момента их государственной регистрации (или с момента уведомления регистрирующего органа) они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений даже при отсутствии их регистрации: в этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

Любопытно положение п. 3 о том, что изменения учредительных документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц. Оно позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Таким образом в ГК нет специальной нормы относительно дееспособности юридического лица, однако, в ст. 53 ГК законодатель определяет порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав – это может быть осуществлено через его органы, а в предусмотренных законом случаях – через участников (такой порядок приобретения прав предусмотрен, например, в отношении товариществ).

В п.3 статьи53 ГК содержатся требования относительно поведения лица, действующего от имени юридического лица: его действия должны быть добросовестны и разумны. Такой критерий страдает известной степенью неопределенности, но зато ориентирует на проявление максимальной меры внимания и заботы к интересам представляемого во избежание ответственности в виде возмещения убытков, причиненных юридическому лицу.

Не менее важны вопросы, касающиеся наименования и местонахождения юридического лица, они регламентируются статьей 54 ГК РФ:

1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.

3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.

В п. 1 этой статьи подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а унитарные предприятия, в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации и некоммерческие организации – указание на характер деятельности. Последнее ориентирует на специально правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.

Как сказано в п. 4 статьи, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. По смыслу этого пункта такое наименование в обязательном порядке не регистрируется, но оно может быть зарегистрировано, и тогда юридическое лицо становится носителем исключительного права на его использование, то есть третьи лица могут пользоваться им только с согласия правообладателя – в противном случае они обязаны по требованию обладателя права на фирменное наименование прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Характерно, что фирменное наименование Гражданским Кодексом относится к средствам индивидуализации юридического лица и его продукции, входящим в состав интеллектуальной собственности организации (си. 139 ГК РФ).

В случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами, признается исключительным право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализация продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется статьей 51 ГК РФ:

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование, включается в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Эта статья определяет порядок регистрации юридического лица – в органах юстиции, с включением данных о государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Таким образом, отказ в регистрации допустим лишь при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ по иным основаниям либо уклонение от регистрации – противоправны и могут быть обжалованы в суд. Таким образом, должны быть устранены злоупотребления со стороны должностных лиц, производящих регистрацию, поскольку здесь не исключается также возможность требований о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями соответствующего органа (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).

2.7.1 Статус малого предприятия

Прежде всего необходимо отметить, что действующим в настоящее время в Российской Федерации законодательством не предусмотрена такая организационно-правовая форма, как малое предприятие. Малое предприятие может быть и акционерным обществом, и ООО, и полным товариществом. Но оно не может в уставе определяться как малое предприятие. Указанное понятие применяется, как правило, для выделения из общего числа коммерческих предприятий тех, которым необходима (полагается) финансовая или иная поддержка государства, как представителям малого бизнеса.

В зависимости от численности работающего персонала предприятия подразделяются на мелкие, малые, средние и крупные. В отдельных странах для деления предприятий по количественным параметрам применяются и другие критерии: объем оборота, сумма прибыли (дохода), объем первоначального капитала, объем активов. В соответствии с Законом РФ «О государственной поддержке малого предпринимательства» малыми предприятиями могут быть юридические лица (коммерческие организации) любой организационно-правовой формы (кооперативы, товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества закрытого типа, в том числе с чисто российским либо смешанным капиталом):

· в уставном капитале которых доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов; доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не должна превышать 25 процентов,

· предельный размер численности работников, занятых на основании гражданско-правовых договоров, за отчетный период установлен следующий:

· промышленность 100 человек

· строительство 100 человек

· транспорт 100 человек

· сельское хозяйство 60 человек

· научно-техническая сфера 60 человек

· оптовая торговля 50 человек

· розничная торговля и бытовое обслуживание населения 30 человек

· в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности 50 человек

Для вновь создаваемых малых предприятий следует, по-видимому, особо подчеркнуть порядок определения среднесписочной численности предприятия для отнесения данного предприятия к разряду малых и получения соответствующих льгот.

Во-первых, необходимо знать, что в среднесписочную численность включаются как состоящие в штате работники предприятия (в том числе работающие по совместительству), так и лица, не состоящие в штате (выполняющие работу по договору подряда и другим договорам гражданско-правового характера), включая лиц, работающих по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений малого предприятия.

Во-вторых, среднесписочная численность учитывается по предприятию нарастающим итогом с начала года, и только в случае ее не превышения против предельной величины предприятие может иметь соответствующие льготы как малое предприятие.

ПРИМЕР 1

За квартал среднесписочная численность работников предприятия составила 104 человека.

За I полугодие – 97 человек.

В данном случае предприятие, не имея право на льготы как малое в I квартале, по итогам года за полугодие приобрело, однако, право на такую льготу за весь период.

Таким образом, если на предприятии были соблюдены условия полного освобождения от налога на прибыль, то уплаченный за I квартал налог ему должны вернуть по итогам работы за I полугодие.

ПРИМЕР 2

За I квартал среднесписочная численность составила 97 человек.

За I полугодие она превысила 100 человек.

В этом случае предприятие, освобожденное от налога на прибыль по результатам работы I квартала, по итогам за I полугодие должно полностью рассчитаться с бюджетом за весь период с начала года.

В таком же порядке рассматриваются итоги работы предприятия и его расчеты с бюджетом по налогу на прибыль за 9 месяцев и отчетный год.

Когда предприятие занимается только одним видом деятельности, то проблем не возникает. Но сегодня таких предприятий практически нет, и предприятия вынуждены заниматься различными видами деятельности. Как быть в этом случае?

В соответствии с действующим законодательством многопрофильные предприятия относятся к малым по численности работающих, соответствующих тому виду деятельности, который приносит наибольшую долю суммарной выручки от реализации продукции, работ и услуг.

После введения в действие Налогового кодекса всерьез говорить о льготах для предприятий малого бизнеса не приходится. Налоговый кодекс, не отменяя впрямую те законы и подзаконные акты, которые предоставляли такие льготы, определил их недействительность, как актов, не входящих в систему налогового законодательства.

| |